Письмо Минфина России от 16.02.2018 г. № 03-07-05/9714

Вопрос: Согласно пп. 5 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации осуществление отдельных банковских операций организациями, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации вправе их совершать без лицензии Центрального банка Российской Федерации.

Организация в соответствии с договором, заключенным с банком, осуществляет деятельность в качестве банковского платежного агента банка - оператора по переводу денежных средств.

В рамках указанной деятельности организация осуществляет прием у граждан (плательщиков) наличных денежных средств и их последующую передачу банку в целях зачисления на счета указанных гражданами третьих лиц (получателей).

В соответствии с п. 1 ст. 4 Федерального закона от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе" оператор по переводу денежных средств оказывает услуги по переводу денежных средств на основании договоров, заключаемых с клиентами и между операторами по переводу денежных средств, в рамках применяемых форм безналичных расчетов в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Согласно п. 9 ст. 5 Закона РФ от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" операции по переводу денежных средств без открытия банковских счетов относятся к банковским операциям.

Как предусмотрено пп. 1 п. 1 ст. 14 Закона N 161-ФЗ, оператор по переводу денежных средств, являющийся кредитной организацией, в том числе небанковской кредитной организацией, имеющей право на осуществление переводов денежных средств без открытия банковских счетов и связанных с ними иных банковских операций в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности", вправе на основании договора привлекать банковского платежного агента, в частности, для принятия от физического лица наличных денежных средств и (или) выдачи физическому лицу наличных денежных средств, в том числе с применением платежных терминалов и банкоматов.

Как следует из п. 2 ст. 4 Закона N 161-ФЗ, банковские платежные агенты и банковские платежные субагенты участвуют в оказании услуг по переводу денежных средств на основании договоров, заключаемых соответственно с операторами по переводу денежных средств и банковскими платежными агентами в соответствии с требованиями ст. 14 Закона N 161-ФЗ.

Исходя из п. 1.4 Положения о правилах осуществления перевода денежных средств, утвержденного Банком России 19 июня 2012 г. N 383-П, прием у плательщика наличных денежных средств в целях их зачисления на счет получателя является частью банковской операции по переводу денежных средств без открытия счета.

Таким образом, деятельность банковского платежного агента по приему денежных средств у физического лица в целях их последующего зачисления на счет получателя является банковской операцией.

Получения лицензии для осуществления юридическим лицом деятельности в качестве банковского платежного агента действующим законодательством не предусмотрено.

В соответствии с условиями договора банк уплачивает организации агентское вознаграждение, которое подлежит налогообложению НДС (ст. 156, п. 1 ст. 168 НК РФ).

Вместе с тем согласно п. 17 ст. 14 Закона N 161-ФЗ банковский платежный агент вправе взимать с физических лиц вознаграждение, если это предусмотрено договором с оператором по переводу денежных средств.

Как установлено п. 7 ст. 149 НК РФ, освобождение от налогообложения в соответствии с положениями данной статьи не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено НК РФ.

Как следует из п. 17 ст. 14 Закона N 161-ФЗ, вознаграждение, взимаемое банковским платежным агентом с физического лица, имеет самостоятельный характер и не является частью платы за оказание им услуг банку.

Решение о взимании данного вознаграждения принимается банковским платежным агентом единолично и не требует утверждения банком. Вознаграждение взимается с физического лица именно в пользу банковского платежного агента, а не в пользу банка. Оно не подлежит перечислению банку и не учитывается при его налогообложении, в том числе в составе операций, не подлежащих налогообложению НДС.

Рассматриваемое вознаграждение является платой, получаемой банковским платежным агентом за оказание физическому лицу услуг по приему денежных средств, установленной исключительно соглашением между указанными лицами, независимо от того, что право на взимание такого вознаграждения предусмотрено договором с оператором по переводу денежных средств.

Поскольку взимаемое с физического лица вознаграждение уплачивается не на основании договора между банком и банковским платежным агентом и не является частью причитающейся последнему платы за оказанные банку услуги, а представляет собой плату за услуги, оказанные банковским платежным агентом физическому лицу на основании самостоятельного соглашения, п. 7 ст. 149 НК РФ в данном случае применению не подлежит.

Освобождается ли от обложения НДС в соответствии с пп. 5 п. 3 ст. 149 НК РФ дополнительное вознаграждение, уплачиваемое физическими лицами в пользу банковских платежных агентов, взимаемое на основании п. 17 ст. 14 Закона N 161-ФЗ?