Законодательство / Письма / Письмо Минфина России от 12.07.2018 г. № 03-08-05/48421
Письмо Минфина России от 12.07.2018 г. № 03-08-05/48421
Вопрос: Единственным участником российского ООО является организация - налоговый резидент Республики Кипр (далее - непосредственный участник).
Размер уставного капитала ООО составляет 40 000 000 руб.
50% акций непосредственного участника принадлежат другой организации - налоговому резиденту Республики Кипр (далее - косвенный участник).
У ООО имелась задолженность по векселям перед еще одной организацией - налоговым резидентом Республики Кипр (далее - векселедержатель).
50% акций векселедержателя также принадлежат косвенному участнику.
Указанная задолженность признавалась в налоговом учете ООО контролируемой.
В соответствии с указанием векселедержателя ООО произвело выплату основной суммы задолженности и процентов по задолженности перед векселедержателем непосредственно косвенному участнику.
Косвенный участник подтвердил фактическое право на денежные средства, полученные от ООО.
Часть выплаченных процентов в пользу косвенного участника квалифицируется как выплата ООО дивидендов согласно п. 6 ст. 269 НК РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 10 Соглашения между Российской Федерацией и Республикой Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" при выплате дивидендов российским налоговым резидентом налоговому резиденту Республики Кипр налог, подлежащий удержанию российским налоговым резидентом, не должен превышать:
a) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму, эквивалентную не менее чем 100 000 евро;
b) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
С учетом того что векселедержатель и косвенный участник не имеют прямого участия в уставном капитале ООО, какая ставка налога на прибыль подлежит применению в связи с осуществлением ООО платежа в пользу косвенного участника процентов по задолженности ООО перед векселедержателем в той части, в которой такие проценты квалифицируются как дивиденды согласно п. 6 ст. 269 НК РФ?
02.08.2018Российский налоговый порталОтвет:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПИСЬМО
от 12.07.2018 г. № 03-08-05/48421
В связи с письмом от 18.05.2018 относительно применения положений статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и положений Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение) Департамент налоговой и таможенной политики сообщает следующее.
Особенности учета процентов по долговым обязательствам в целях налогообложения установлены статьей 269 Кодекса.
Согласно пункту 6 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с пунктом 4 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранному лицу, указанному в подпункте 1 пункта 2 статьи 269 Кодекса, и облагается налогом в соответствии с абзацем вторым пункта 3 статьи 224 Кодекса или пунктом 3 статьи 284 Кодекса.
Таким образом, положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с пунктом 4 статьи 269 Кодекса, выплачиваемая иностранному лицу, указанному в пункте 2 статьи 269 Кодекса, признается в целях налогообложения доходами иностранной организации от источников в Российской Федерации в виде дивидендов и в соответствии со статьей 309 Кодекса подлежит налогообложению у источника выплаты.
При этом, учитывая, что статьей 7 Кодекса установлен приоритет норм и правил международного договора Российской Федерации, содержащего положения, касающиеся налогообложения, над правилами и нормами, предусмотренными Кодексом, к доходу, квалифицируемому как дивиденды в соответствии с пунктами 2 - 6 статьи 269 Кодекса, применяются положения статьи 10 "Дивиденды" Соглашения.
В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Соглашения дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:
a) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму, эквивалентную не менее 100 000 евро;
b) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
Как следует из обращения, единственным участником российского общества с ограниченной ответственностью является кипрская организация, 50% акций которой принадлежит другой кипрской организации (косвенному участнику). У российской организации имеется задолженность, признаваемая контролируемой, по векселям перед иной кипрской компанией (векселедержателем), 50% акций которой также принадлежит кипрской компании - косвенному участнику. В соответствии с указанием векселедержателя российская организация произвела выплату основной суммы задолженности и процентов непосредственно кипрской компании - косвенному участнику, предоставившему подтверждение фактического права на такой доход.
Принимая во внимание вышеизложенное, пониженная ставка в размере 5%, установленная подпунктом "а" пункта 2 статьи 10 Соглашения, применяется только при выполнении условий данного подпункта, а именно в случае, когда непосредственно само лицо, имеющее фактическое право на дивиденды (бенефициар), осуществило прямое вложение в капитал компании, выплачивающей дивиденды, в сумме, эквивалентной не менее 100 000 евро.
В том случае, когда иностранная организация - резидент Кипра, являющаяся фактическим получателем дохода в виде дивидендов (в том числе дохода, переквалифицированного в дивиденды в соответствии с пунктами 2 - 6 статьи 269 Кодекса), косвенно участвует в российской организации, выплачивающей указанный доход, через другую иностранную организацию - резидента Кипра, не являющуюся фактическим получателем дохода, пониженная ставка в размере 5%, установленная подпунктом "а" пункта 2 статьи 10 Соглашения, не применяется ввиду отсутствия факта прямого вложения средств в капитал российской организации непосредственно фактическим получателем дохода - кипрской организацией, косвенно участвующей в данной российской организации.
Одновременно сообщаем, что для применения положений международных договоров об избежании двойного налогообложения иностранная организация, согласно положениям статьи 312 Кодекса, должна представить налоговому агенту подтверждение о том, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор по вопросам налогообложения, а также подтверждение фактического права на получение соответствующего дохода.
Одновременно сообщается, что настоящее письмо Департамента не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Минфина России по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
Заместитель директора Департамента
А.А.СМИРНОВ
12.07.2018



