Письмо Минфина России от 27.06.2023 г. № 03-03-06/3/59405

Вопрос: В соответствии с п. 17.2 ст. 217 НК РФ доходы физических лиц, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, а также акций, указанных в п. 2 ст. 284.2 НК РФ, при условии, что на дату реализации (погашения) таких акций (долей участия) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет, не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

В соответствии со ст. 226.1 НК РФ брокеры и депозитарии являются налоговыми агентами по доходам, полученным их клиентами - физическими лицами при осуществлении операций с ценными бумагами.

Для подтверждения возможности применения налоговым агентом освобождения, предусмотренного п. 17.2 ст. 217 НК РФ, от обложения НДФЛ доходов клиентов - физических лиц от реализации ценных бумаг, налоговый агент должен располагать информацией о том, что реализованные ценные бумаги составляют уставный капитал эмитента, активы которого соответствуют требованиям п. 2 ст. 284.2 НК РФ, то есть в составе активов эмитента присутствует не более 50% недвижимого имущества, находящегося на территории России.

Текущей редакцией НК РФ предусмотрено, что состав активов должен быть подтвержден на последний день месяца, предшествующего месяцу реализации ценных бумаг. При этом на практике самостоятельный расчет (налоговым агентом) доли недвижимого имущества в уставном капитале эмитентов связан с рядом административных и информационных трудностей:

1) финансовая отчетность некоторых эмитентов публикуется на ежеквартальной основе, а данные за предшествующий месяц могут быть недоступны;

2) НК РФ не предусматривает обязанности эмитента раскрывать информацию о составе уставного капитала иным способом (например, через сайт или в рамках ответа на запрос налогового агента);

3) эмитенты не всегда своевременно представляют письменные ответы на запросы об их доле недвижимого имущества (отсутствуют санкции за непредоставление такой информации).

Таким образом, в настоящее время с учетом действующих положений налогового законодательства РФ возможность применения налоговыми агентами льготного порядка налогообложения, установленного п. 17.2 ст. 217 НК РФ, к доходам по ценным бумагам эмитентов, не более 50 процентов активов которых, по данным финансовой отчетности на последний день месяца, предшествующего месяцу реализации, прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ, является труднореализуемой.

С учетом изложенного возможно ли урегулировать сложившуюся проблематику путем внесения одного из предложенных вариантов изменений в п. 2 ст. 284.2 НК РФ:

1) установить в п. 2 ст. 284.2 НК РФ условие о том, что ограничение о доле недвижимого имущества в РФ в активах организации не применяется к ценным бумагам, признаваемым обращающимися.

Введение ограничения, касающегося состава активов эмитента, было направлено на исключение злоупотреблений рассматриваемой налоговой льготой налогоплательщиками путем искусственной трансформации доходов от операций купли-продажи недвижимого имущества в доходы от реализации ценных бумаг с последующим освобождением таких доходов от налогообложения. При этом указанная схема уклонения от налогообложения нереализуема с практической точки зрения в отношении ценных бумаг, находящихся в свободном обращении.

Следует также отметить, что НК РФ уже содержит аналогичные исключения для обращающихся ценных бумаг. В частности, положения пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ, предусматривающего налогообложение доходов иностранной организации от реализации акций компаний с аналогичным критерием в части состава активов, не распространяются на акции, признаваемые обращающимися на организованном рынке ценных бумаг;

2) предусмотреть необходимость подтверждения доли недвижимого имущества в РФ в активах организации по данным финансовой отчетности на последний день квартала, предшествующего кварталу реализации акций;

3) предусмотреть в п. 2 ст. 284.2 НК РФ обязанность эмитентов предоставлять информацию о составе активов на последний день месяца на основании запроса налогового агента?