Письмо Минфина РФ от 16 октября 2007 года N 03-08-05

Вопрос:

Капитал закрытого акционерного общества на 99% принадлежит иностранной компании - резиденту Великобритании с постоянным местом пребывания в Великобритании. Налогообложение дивидендов, выплаченных ЗАО иностранной компании, подпадает под действие ст.7, 10, 24 Конвенции, заключенной между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании 15.02.94 (далее по тексту - Конвенция).

На основании ст.25 Конвенции, в случае, если действия одного или обоих Договаривающихся Государств приводят к налогообложению его не в соответствии с настоящей Конвенцией, оно может, независимо от средств защиты, предусмотренных внутренним законодательством этих Государств, представить свое заявление компетентному органу того Договаривающегося Государства, в котором оно является лицом с постоянным местопребыванием.

В соответствии с п.1 пп.i ст.3 Конвенции, Компетентным органом со стороны Российской Федерации является Министерство финансов РФ.

17 мая 2007 года начальником ИФНС по г.Усинску РК, советником государственной гражданской службы РФ 1 класса О.Г.Угловской было вынесено решение N 11-08/10 о привлечении ЗАО к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и взыскании сумм неуплаченного налога на доходы иностранных организаций по выплаченным дивидендам в 2004, 2005 годах.

Ставка налогообложения, которую применило ИФНС России по г.Усинску, превышает ставку, установленную для российских компаний, уставной капитал которых сформирован компаниями - резидентами РФ.

В связи с тем, что иностранная компания представила документы, подтверждающие ее постоянное место пребывания в Великобритании, ведение деятельности в РФ через Московский филиал-представительство, полагаем, что действия ИФНС России по г.Усинску нарушают ст.7, 10, 24 Конвенции в их правовой взаимосвязи.

На основании изложенного просим принять меры в соответствии с действующим законодательством, дать обязывающие разъяснения подчиненным вам органам ФНС России.

Дополнительно сообщаю, что в связи со сложившейся ситуацией мною рекомендовано иностранной компании обратиться по данному вопросу в компетентный орган со стороны Соединенного Королевства. Кроме этого, мною направлен запрос в МИД РФ по вопросу толкования положений вышеназванной Конвенции.

Министерство финансов Российской Федерации

ДЕПАРТАМЕНТ НАЛОГОВОЙ И ТАМОЖЕННО-ТАРИФНОЙ ПОЛИТИКИ

ПИСЬМО

от 16 октября 2007 года N 03-08-05

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел ваш запрос относительно налогообложения доходов в виде дивидендов, выплачиваемых иностранной компании - резиденту Великобритании, и сообщает.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества от 15 февраля 1994 года (далее - Конвенция) дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, могут облагаться налогами в этом другом Государстве.

В то же время пунктом 2 статьи 10 Конвенции оговаривается право взимания налога и в государстве-источнике, однако в этом случае налог не может превышать 10 процентов общей суммы дивидендов, если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды.

Однако положения пунктов 1 и 2 статьи 10 Конвенции не применяются, если лицо, фактически имеющее право на дивиденды, будучи лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве, в котором компания, выплачивающая дивиденды, имеет постоянное местопребывание, через расположенное там постоянное представительство, и участие, в отношении которого выплачиваются дивиденды, фактически относится к такому постоянному представительству. В таком случае применяются положения статьи 7 Конвенции.

В соответствии со статьей 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налогоплательщиками налога на прибыль организаций наряду с российскими организациями признаются иностранные организации, которые осуществляют деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство и (или) получают доходы от источников в Российской Федерации.

Наличие постоянного представительства иностранной организации в Российской Федерации определяется исходя из положений законодательства о налогах и сборах, а именно в соответствии с положениями статьи 306 Кодекса. В случае если иностранная организация является лицом с постоянным местопребыванием в государстве, с которым у Российской Федерации заключено действующее соглашение об избежании двойного налогообложения, при определении наличия постоянного представительства в силу статьи 7 Кодекса приоритет имеют положения соответствующего международного договора.

Пунктами 1 и 2 статьи 5 Конвенции установлено, что для целей Конвенции термин "постоянное представительство" означает место деятельности, через которое предприятие одного Договаривающего Государства полностью или частично осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве. Термин "постоянное представительство" в частности включает место управления, отделение, контору, фабрику, мастерскую и т.п.

Определение, таким образом, содержит следующие условия:

- существование места деятельности, то есть помещения или оборудования;

- это место деятельности должно быть "постоянным", то есть должно быть установлено в определенном месте с определенной степенью постоянства;

- осуществление коммерческой деятельности предприятия через постоянное место деятельности. Это означает, что лица, которые тем или иным образом зависят от предприятия (персонал), проводят деятельность предприятия в государстве, в котором находится постоянное место деятельности.

Выражение "место деятельности" означает любые помещения, средства, оборудование или установки, используемые для проведения бизнеса предприятия, независимо от того, исключительно они используются для этой цели или нет. Место бизнеса может также существовать и без отдельного помещения, достаточно иметь в распоряжении некоторое пространство. Также место деятельности может находиться на другом предприятии.

Чтобы место деятельности составляло постоянное представительство, предприятие, пользующееся им, должно производить через него полный или частичный бизнес. Деятельность не обязательно должна быть производительного характера. Более того, деятельность не обязательно должна быть постоянной, то есть производиться без перерыва в операциях, но при этом операции должны иметь регулярный характер.

В соответствии со статьей 7 Конвенции прибыль предприятия Договаривающего Государства облагается налогом только в этом Государстве, если только такое предприятие не осуществляет предпринимательскую деятельность в другом Договаривающемся Государстве через находящееся там постоянное представительство. Если предприятие осуществляет, как сказано выше, предпринимательскую деятельность, то его прибыль может облагаться налогом в другом Государстве, но только в той части, которая относится к этому постоянному представительству.

Таким образом, если деятельность компании, имеющей постоянное местопребывание в иностранном государстве, приводит к образованию постоянного представительства на территории Российской Федерации, данная иностранная организация признается самостоятельным налогоплательщиком на территории Российской Федерации и положения пунктов 1 и 2 статьи 10 Конвенции неприменимы, а следовательно, налогообложение доходов такой иностранной организации осуществляется в соответствии нормами и принципами национального законодательства о налогах и сборах.

Так, пунктом 1 статьи 307 Кодекса установлено, что объектом налогообложения для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, признается:

доход, полученный иностранной организацией в результате осуществления деятельности на территории Российской Федерации через ее постоянное представительство, уменьшенный на величину произведенных этим постоянным представительством расходов, определяемых с учетом положений пункта 4 этой статьи;

доходы иностранной организации от владения, пользования и (или) распоряжения имуществом постоянного представительства этой организации в Российской Федерации за вычетом расходов, связанных с получением таких доходов;

другие доходы от источников в Российской Федерации, указанные в пункте 1 статьи 309 Кодекса, относящиеся к постоянному представительству.

Согласно пункту 6 статьи 307 Кодекса иностранные организации, осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, уплачивают налог по ставкам, установленным пунктом 1 статьи 284 Кодекса, за исключением доходов, перечисленных в подпунктах 1, 2, абзаце втором подпункта 3 пункта 1 статьи 309 Кодекса. Указанные доходы, относящиеся к постоянному представительству, облагаются налогом отдельно от других доходов по ставкам, установленным подпунктом 2 пункта 3 и пунктом 4 статьи 284 Кодекса.

В соответствии с подпунктом 2 пунктом 3 статьи 284 Кодекса к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется ставка в размере 15 процентов по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями.

Учитывая вышеизложенное, в случае осуществления иностранной компанией деятельности на территории Российской Федерации через постоянное представительство, доходы в виде дивидендов, выплачиваемые такой иностранной организации, подлежат налогообложению по ставке в размере 15 процентов, установленной подпунктом 2 пункта 3 Кодекса, а не по ставке в размере 10 процентов, установленной пунктом 2 Конвенции.

Относительно применения положений пункта 2 статьи 24 Конвенции сообщаем.

Положение пункта 2 статьи 24 Конвенции, согласно которому налогообложение постоянного представительства, которое предприятие одного Договаривающегося государства имеет в другом Договаривающемся Государстве, не должно быть менее благоприятным в этом другом Государстве, чем налогообложение предприятий, осуществляющих подобную деятельность в этом другом Государстве, означает, что при налогообложении доходов в виде дивидендов, получаемых любой без исключения британской организацией, осуществляющей деятельность через постоянное представительство на территории Российской Федерации, будут применяться вышеуказанные порядок и ставка налога.

Заместитель

директора Департамента

Н.А.Комова

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий