Логин или email Регистрация Пароль Я забыл пароль


Войти при помощи:

Судебные дела / Решения / Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 декабря 2010 № А40-94391/10-142-134

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 декабря 2010 № А40-94391/10-142-134

Решение суда первой инстанции в отношении компании Блумберг (Bloomberg)

27.12.2010  

142 1309813

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-94391/10-142-134

Резолютивная часть решения объявлена 08.12.2010 года. Решение изготовлено в полном объеме 17.12.2010 года.

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Филиной Е.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ивановой К.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Партнерства с

ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 47 по г. Москве о признании недействительным решения № 285 от 20.05.2010, в заседании приняли участие:

от заявителя - Лебедева Ю.А. (доверенность от 28.07.2010), Ковалев П.Н. (доверенность от 28.07.2010), Бобринский Н.А. (доверенность от 07.07.2010), Даниеэль Маркус Марти (доверенность от 05.02.2009), Алексахина Р.А. (доверенность от 28.07.2010);

от ответчика - Харитонов К.Г. (доверенность № 05/07 от 13.09.2010, удостоверение УР № 415777), Званков В.В. (доверенность № 05/34 от 30.08.2010, удостоверение УР № 506855), Мостова Г.Г. (доверенность № 05/50 от 11.10.2010, удостоверение УР № 501924), Аверьянова О.Г. (доверенность № 05/79 от 01.12.2010, удостоверение ЦА №

2123);

У С Т А Н О В И Л:

Партнерство с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» (далее - заявитель, общество, компания) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения МИФНС России № 47 по г. Москве (далее - ответчик, инспекция, налоговый орган) № 285 от 20.05.2010 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

В обоснование требований заявитель сослался на незаконность решения налогового органа, несоответствие решения Договору между РФ и США от 17.06.1992 об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал и налоговому законодательству РФ, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Ответчик возразил против удовлетворения требований заявителя, ссылаясь на доводы, изложенные в оспариваемом решении и письменном отзыве на заявление.

г. Москва 17.12.2010

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

МИФНС России № 47 по г. Москве была проведена выездная налоговая проверка иностранной организации Партнерства с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» (США) за период 2006-2007 гг.

По результатам проведения выездной налоговой проверки налоговым органом был составлен акт выездной налоговой проверки № 165 от 27.02.2010. По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки и возражений заявителя ответчиком было принято решение о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 20.05.2010 № 285. Согласно оспариваемому решению заявитель был привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в сумме 7 499 178 руб., обществу начислены пени по состоянию на 20.05.2010 в сумме 28 495 878 руб., а также доначислены налог на прибыль и налог на имущество в общей сумме 83 921 589 руб.

Решение ответчика было обжаловано заявителем на основании ст. 101.2 НК РФ в апелляционном порядке в УФНС России по г. Москве. Результатом рассмотрения апелляционной жалобы заявителя явилось решение УФНС России по г. Москве от 08.07.2010 за № 21-19/071627, согласно которому решение МИФНС России № 47 по г. Москве № 285 от 20.05.2010 было оставлено без изменения, апелляционная жалоба общества была оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с оспариваемым решением налогового органа и результатом рассмотрения апелляционной жалобы, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МИФНС России № 47 по г. Москве о признании недействительным решения № 285 от 20.05.2010.

Ссылаясь на незаконность оспариваемого решения заявитель указывает на следующие доводы.

В 2006-2007 гг. московское представительство Партнерства с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи», являясь зарегистрированным представительством зарубежной компании на территории РФ, осуществляло деятельность по сбору новостной информации и подготовке проектов новостных и аналитических статей.

Как пояснил заявитель, в московском представительстве работают аккредитованные иностранные и российские корреспонденты и журналисты, которые свой материал направляют в компанию, где после редактирования, переработки он размещается в вычислительных центрах компании в США и доступен всем клиентам компании.

Заявитель пришел к выводу, что подобная деятельность московского представительства на основании ст. 306 НК РФ и ст. 6 Договора между РФ и США от 17.06.1992 об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал (далее - Договор между РФ и США) носит подготовительный и вспомогательный характер, не приводящий к образованию постоянного представительства Партнерства с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» на территории РФ для целей налогообложения. Компания не является новостным агентством, ее деятельность не сводится к сбору и платному распространению статей новостного и аналитического характера

Как указал заявитель, основным видом деятельности заявителя, от осуществления которого общество получает доход во всем мире, является предоставление клиентам доступа к специализированным аналитическим компьютерным программам (разработанным компанией) по оценке финансовых продуктов и электронным базам финансовой информации и новостям. Весь указанный объем услуг именуется как пакет услуг Bloomberg Professional. В рамках данного пакета компания оказывает клиентам следующие услуги: электронные информационные услуги (Bloomberg Professional services); услуги электронной торговли финансовыми инструментами (Tradebook System); услуги электронных баз данных (Data Solutions); мультимедийные услуги, включая телевидение, радио, интернет, журналы и периодические издания.

Данные услуги представляют собой единый пакет услуг, доступный клиентам за единую плату, который обеспечивает доступ к защищенной телекоммуникационной сети.

Заявитель указал, что в пакете Bloomberg Professional именно аналитические программы и программы по оценке финансовых инструментов (аналитика) являются основными продуктами компании, в которых клиенты заинтересованы в первую очередь и которые формируют выручку компании.

Оплата за пользование пакетом Bloomberg Professional происходит путем внесения клиентами единых ежеквартальных платежей за доступ к аналитическим программам (программному обеспечению).

Таким образом, основным видом деятельности компании является реализация пакета услуг Bloomberg Professional клиентам, которые получают доступ к программным продуктам, непосредственное использование которых позволяет им получать прибыль.

Заявитель указывает, что компания реализует не новостную информацию (статьи новостного и иного характера), а аналитические программы, что подтверждается описанием пакета услуг, а также предметом договоров, заключаемых с клиентами.

Согласно доводам заявителя новостные материалы являются лишь дополнением в пакете услуг Bloomberg Professional.

Также заявитель указывает на то, что новостные материалы, подготавливаемые компанией, не являются закрытой информацией, доступ к этим материалам через сайт компании может получить бесплатно любое лицо, вне зависимости от того, является ли оно клиентом компании или нет.

В качестве доказательства, что компания не является информационным агентством, заявитель указывает на направления деятельности, которые развивает компания для повышения качества своих услуг.

Кроме того, заявитель ссылается на необоснованность вывода инспекции о том, что деятельность московского представительства составляет часть основной коммерческой деятельности компании, по следующим основаниям.

Согласно пояснениям заявителя, компания имеет действующие новостные бюро во многих странах мира, включая Россию, что подтверждается письмом Министерства Иностранных дел РФ от 01.12.1995 № 2972/ДИП-ПЦ.

Основная задача московского представительства состоит в сборе новостной информации на территории РФ и подготовке проектов статей новостного и информационно-аналитического характера, осуществляемой аккредитованными иностранными и российскими корреспондентами и журналистами.

Как пояснил заявитель, московское представительство не принимает никакого участия в развитии направлений деятельности компании, связанных с разработкой, поддержкой и продажей пакета услуг Bloomberg Professional, что подтверждается тем, что в московском офисе работают только журналисты и корреспонденты. Новостные материалы являются лишь дополнительным элементом данной программы не имеющим самостоятельного значения для клиентов.

Заявитель также ссылается на незаконность вывода инспекции о том, что деятельность московского представительства компании приводит к образованию постоянного представительства.

В соответствии со ст. 5 Договора между РФ и США постоянное представительство определяется как постоянное место деятельности, через которое лицо с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве осуществляет коммерческую деятельность в другом Договаривающемся Государстве.

Аналогичные положения предусмотрены в ст. 306 НК РФ, согласно которой под постоянным представительством иностранной организации в РФ понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ, связанную с осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности за исключением предусмотренной п. 4 ст. 306 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Как указал заявитель, московский офис компании не ведет предпринимательскую деятельность на территории РФ, что подтверждается тем что: не оказывает услуг и не выполняет работ для клиентов; не принимает участие в поиске клиентов на территории РФ, обсуждении условий договоров или подписании договоров с клиентами; не получает денежные средства от клиентов; деятельность не только не направлена на получение систематической прибыли, но и ни компания, ни московский офис прибыли от деятельности московского офиса не получают.

Таким образом, согласно доводам заявителя, поскольку московский офис не осуществляет предпринимательскую или коммерческую деятельность на территории РФ, его деятельность не приводит к образованию постоянного представительства для целей налогообложения.

В соответствии с подп. d и е п.4 ст. 5 Договора между РФ и США следующие виды деятельности, не образуют постоянное представительство:

• Пункт 4 (d) ст. 5 Договора между РФ и США - содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора информации для этого лица;

• Пункт 4 (е) ст. 5 Договора между РФ и США - содержание постоянного места деятельности исключительно для целей осуществления любой деятельности подготовительного или вспомогательного характера в интересах этого лица.

Как указал заявитель основной функцией московского офиса является сбор новостной информации, обработка данной информации и подготовка новостных статей, что носит подготовительный и вспомогательный характер по отношению к основной деятельности компании (предоставление доступа к аналитическим программам и инструментам по оценке финансовых продуктов и рисков) от осуществления которой компания получает прибыль.

В соответствии с п. 2.3.2 Методических рекомендаций, утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003 № БГ-3-23/150, подготовительный или вспомогательный характер деятельности подразумевает, что по своему содержанию она не может составлять всю или часть основной деятельности.

Между тем, согласно доводам заявителя, компания не является новостным агентством, сбор информации и подготовка новостей являются для общества второстепенной деятельностью не коммерческого характера.

Основная деятельность компании состоит в предоставлении доступа к аналитическим программам, которые позволяют крупнейшим участникам рынка оценивать финансовые продукты и риски. Именно за доступ к указанным возможностям и платят клиенты.

Вместе с тем, вышеизложенные доводы заявителя суд признает необоснованными, а деятельность московского офиса компании - деятельностью, приведшей к образованию постоянного представительства по следующим основаниям.

Иностранная компания Bloomberg была основана в США в 1981 году. Компания является одним из ведущих поставщиков финансовой информации для профессиональных участников финансовых рынков. Основой продукт компании - терминал Bloomberg Professional, через который можно получить доступ к текущим и историческим ценам практически на всех мировых биржах и многих внебиржевых рынках, ленте новостей агентства Bloomberg и других ведущих средств массовой информации, системе электронной торговли облигациями и другими ценными бумагами. Иностранная организация является поставщиком финансовой информации для профессиональных участников финансовых рынков. Основными видами услуг, оказываемых обществом российским клиентам, является предоставление доступа к информации новостного и аналитического характера.

В частности, в период 2006-2007гг. иностранная организация оказывала клиентам, расположенным на территории России, следующие информационные услуги (информационные продукты), которые включают в себя: предоставление доступа к базам данных финансовой информации, что позволяет клиентам получить доступ к информации о состоянии мировых рынков, включая информацию фондовых рынков, сведения о действиях и актах корпораций, о финансовом состоянии компаний, действующих котировках; предоставление доступа к аналитике по оценке финансовых продуктов, что позволяет клиентам получить анализ стоимости финансовых продуктов, различных финансовых рисков и пр.; всестороннее информационное освещение, что позволяет непрерывно (24 часа в сутки 7 дней в неделю) обеспечивать клиентов всесторонней и своевременной новостной информацией о событиях на мировых рынках, компаниях, в области политики, глобальных событиях и пр.

Российские клиенты получают доступ к информационным продуктам иностранной организации, используя специализированные, выделенные коммуникационные линии, подсоединенные к центральным вычислительным центрам, расположенным в США.

Согласно условиям договоров с клиентами услуги иностранной организации представляют собой неисключительную и непередаваемую лицензию и арендное право использования программного обеспечения Bloomberg Professional, данных и оборудования. Основными услугами являются: предоставление доступа к информационным базам данных Блумберг (Bloomberg Anywhere); предоставление доступа к информационным базам данных Блумберг, расположенным в США (финансовая информация, аналитическая информация, новостная информация) посредством выделенных линий связи и аренды терминалов (Блумберг Терминал); услуги передачи данных по каналу Е1/Т1 (арендная плата за передачу данных по высокоскоростным каналам связи Е1/Т1); установка оборудования, необходимого для передачи информации Блумберг клиенту; использование плоскопанельных мониторов и персональных компьютеров Блумберг, переданных клиенту в аренду и необходимых для приема информационных данных Блумберг (Flat Panel W/PC).

Оборудование устанавливалось у клиентов общества сотрудниками ООО «Блумберг Восток» во исполнение договора об оказании услуг б/н от 01.01.2002, заключенного между ООО «Блумберг Восток» и Партнерством с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» (Нью-Йорк).

Согласно п. 3 приложения 1 указанного договора ООО «Блумберг Восток» предоставляет клиентское оборудование, которое требуется клиентам компании, и обеспечивает содействие в импортировании данных товаров, доставку клиентского оборудования, а также установку, техническое обслуживание и иные соответствующие услуги, связанные с предоставлением указанного оборудования клиентам компании. Партнерство с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» является 100% учредителем ООО «Блумберг Восток».

После согласования всех договорных условий с клиентом головной офис иностранной организации направлял в адрес ООО «Блумберг Восток» заявку посредством специальной компьютерной программы, к которой имеют доступ сотрудники ООО «Блумберг Восток» и иностранной организации «Блумберг Эл-Пи». После установки оборудования ООО «Блумберг Восток» размещает в системе Блумберг справку-отчет о проделанной работе по установке. В данной справке отражается информация о последующих операциях с оборудованием, установленным у клиента.

После установки оборудования право собственности на него остается у ООО «Блумберг Восток». Оплата информационных услуг иностранной организации «Блумберг Эл-Пи» осуществляется российскими клиентами путем безналичных переводов на банковский счет иностранной организации, открытый в США.

В связи с тем, что покупателем информационных услуг являются организации, которые фактически присутствуют на территории РФ на основе государственной регистрации, местом реализации данных услуг является территория РФ и в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ стоимость данных услуг облагается налогом на добавленную стоимость в РФ.

В соответствии с п. 4 статьи 5 Договора между РФ и США об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 17.06.1992 следующие виды деятельности лица с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве не будут рассматриваться как осуществляемые им в другом Договаривающемся Государстве через постоянное представительство:

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров или изделий или для сбора информации для этого лица;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей осуществления любой другой деятельности подготовительного или вспомогательного характера в интересах этого лица.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Договора между РФ и США об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал при применении Договора Доваривающимся Государством любой не определенный в нем термин будет, если из контекста не вытекает иное или если компетентные органы не придут к общему мнению в соответствии с процедурой, предусмотренной ст. 24 (Взаимосогласительная процедура), иметь то значение, которое он имеет по законодательству этого государства, касающемуся налогов, на которые распространяется настоящий Договор.

В соответствии с пп. i п. 2 ст. 3 компетентным органом в России по толкованию и применению положений Договора является Министерство финансов Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 306 Налогового Кодекса РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации для целей настоящей вы понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:

- пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;

- проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;

- продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;

- осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением предусмотренной пунктом 4 статьи 306 НК РФ.

Статья 306 Налогового кодекса РФ не содержит четкого определения подготовительной и вспомогательной деятельности, а лишь предусматривает открытый перечень видов такой деятельности. Из буквального толкования следует, что к подготовительной следует относить деятельность, которая направлена на создание условий для ведения основной деятельности (например, исследование рынка, взаимодействие с государственными органами для получения лицензий, разрешений, сертификация продукции и др.). Иными словами, подготовительная деятельность предшествует началу основной деятельности иностранной организации в России.

Вспомогательная деятельность - это деятельность, которая обеспечивает процесс ведения основной предпринимательской деятельности компанией. Она осуществляется одновременно с основной деятельностью, при этом к основной деятельности не относится (например, распространение рекламной информации о производимой продукции, сбор информации о потенциальных клиентах, демонстрация образцов продукции без осуществления ее регулярных поставок со складов, заключение договоров с организациями для обеспечения деятельности самого отделения, бухгалтерские услуги и т.д.).

В п. 4 ст. 306 НК РФ указано, что факт осуществления иностранной организацией на территории Российской Федерации деятельности подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства. К подготовительной и вспомогательной деятельности, в частности, относится:

- использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и (или) поставки товаров, принадлежащих этой иностранной организации, до начала такой поставки;

- содержание запасов товаров, принадлежащих этой иностранной организации, исключительно для целей их хранения, демонстрации и (или) поставки до начала такой поставки;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров этой иностранной организации;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора, обработки и (или) распространения информации, ведения бухгалтерского учета, маркетинга, рекламы или изучения рынка товаров (работ, услуг), реализуемых иностранной организацией, если такая деятельность не является основной деятельностью организации;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей простого подписания контрактов происходит в соответствии с детальными письменными инструкциями иностранной организации.

Особое значение при разграничении основной, подготовительной и вспомогательной деятельности имеют положения учредительных документов иностранной организации и организационно-правовых документов ее российского отделения. В них должны быть детально закреплены его полномочия, позволяющие установить характер деятельности на территории РФ.

Как установлено судом, в ст. 2 Положения о представительстве иностранной организации «Блумберг Эл-Пи» указано, что целью представительства является представление и защита интересов компании на территории РФ, видами деятельности являются: исследование рынка и сбор информации, поддержка коммуникации между компанией и организациями на территории РФ, а также другая деятельность подготовительного и вспомогательного рода. То есть в Положении о представительстве иностранной организации «Блумберг Эл-Пи» не установлен четкий и детальный перечень полномочий представительства.

Согласно положению об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций, утвержденному Приказом МНС России от 07.04.2002 № АП-3-06/124 в случае, если иностранная организация осуществляет или намеревается осуществлять деятельность в РФ через отделение в течение периода, превышающего 30 календарных дней в году (непрерывно или по совокупности), то она обязана встать на учет в налоговом органе по месту осуществления стельности не позднее 30 дней с даты ее начала.

Постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности через ее отделение (пункт 3 статьи 306 НК РФ).

В соответствии со статьей 307 Налогового Кодекса РФ объектом налогообложения для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, признается доход, полученный иностранной организацией в результате осуществления деятельности на территории Российской Федерации через ее постоянное представительство, уменьшенный на величину произведенных этим постоянным представительством расходов, определяемых с учетом положений пункта 4 настоящей статьи.

Иностранная организация «Блумберг Эл-Пи» является международной организацией, оказывающей информационные услуги, то есть специализированным информационным агентством, поскольку компания занимается реализацией информации. Основным видом деятельности компании, от осуществления которого организация получает доход, является предоставление клиентам доступа к специализированным аналитическим компьютерным программам по оценке финансовых продуктов и электронным базам финансовой информации и новостям (пакет услуг Bloomberg Professional). Согласно пояснений заявителя, основная деятельность московского представительства заключается в сборе информации новостного характера и подготовке на основе собранной информации аналитического материала (статей) для последующей передачи в головной офис компании.

В соответствии с штатным расписанием представительства в проверяемом периоде в штате московского офиса числись журналисты, редакторы службы новостей, эксперты по обработке информации, ассистент службы новостей, информационный аналитик, а также административный персонал, поддерживающий надлежащее функционирование представительства.

Руководством представительства занимается глава представительства, основной функциональной обязанностью которого является координирование деятельности журналистов по эффективному сбору и обработке информационных материалов и назначение интервью для получения необходимой информации.

Функциональной обязанностью информационного аналитика является взаимодействие с финансовыми учреждениями с целью сбора и обработки информации, касающейся годовых отчетов компаний, действующих на рынке РФ, финансовой информации, действий компаний и прочей информации, впоследствии размещаемой в информационных базах Блумберг. Информационный аналитик взаимодействует с финансовыми учреждениями РФ также с целью получения их мнения относительно тех или иных событий на финансовых рынках РФ.

Таким образом, деятельность московского представительства в проверяемом периоде сводилась не только к сбору информации новостного характера, но и подготовке аналитического материала (статей) для передачи в головной офис компании.

В соответствии с п. 4 статьи 5 Договора между РФ и США об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 17.06.1992 следующие виды деятельности лица с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве не будут рассматриваться как осуществляемые им в другом Договаривающемся Государстве через постоянное представительство:

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров или изделий или для сбора информации для этого лица;

- содержание постоянного места деятельности исключительно для целей осуществления любой другой деятельности подготовительного или вспомогательного характера в интересах этого лица.

Иностранная организация «Блумберг Эл-Пи» является международным специализированным информационным агентством, оказывающим информационные услуги.

К подготовительной и вспомогательной деятельности, не приводящей к образованию постоянного представительства, относится содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора и (или) распространения информации, маркетинга, рекламы или изучения рынка товаров (работ, услуг), реализуемых иностранной организацией, если такая деятельность не является основной (обычной) деятельностью этой организации (пп. 4 п. 4 ст. 306 НК РФ). Указанное правило может применяться к представительским офисам иностранных организаций, целью деятельности которых является сбор информации, носящей общий характер, предназначенной только для данной иностранной организации. Оно также применимо к корреспондентским пунктам зарубежных средств массовой информации, в случае если те ведут в Российской Федерации только сбор информации, а редактирование, переработка и публикация собранного материала осуществляется за пределами Российской Федерации.

Определений подготовительной и вспомогательной деятельности Налоговый кодекс не дает. Вместе с тем по смыслу положений, изложенных в п. 4 ст. 306 НК РФ, можно сделать вывод, что для того чтобы факты осуществления иностранной организацией на территории РФ указанных выше видов деятельности не могли рассматриваться как приводящие к образованию постоянного представительства, такая деятельность должна осуществляться исключительно в пользу самой иностранной организации, а не в пользу третьих лиц, а также такая деятельность не должна составлять значительную часть бизнеса иностранной организации и не должны быть идентична деятельности иностранной организации. Под основной деятельностью обычно понимается деятельность, являющаяся существенной и важной исходя из содержания предпринимательских целей и задач организации.

Содержание постоянного места деятельности в Российской Федерации специализированными информационными агентствами с целью сбора, обработки и перепродажи информации клиентам также следует рассматривать как постоянное представительство.

Основная деятельность московского представительства заключается в сборе информации новостного характера и подготовке на основе собранной информации аналитического материала (статей) для последующей передачи в головной офис компании.

Таким образом, деятельность, осуществляемая московским представительством, не является исключительно сбором информации для головной организации в смысле п. 4 ст. 5 Договора об избежании двойного налогообложения, так как информация обрабатывается, редактируется сотрудниками московского представительства и на основе собранной информации подготавливаются аналитические материалы (статьи), впоследствии размещаемые в информационных базах головного офиса, за предоставление доступа к которым российские клиенты перечисляют денежные средства на счета головного офиса иностранной организации.

В п. 4 ст. 306 НК РФ указано, что факт осуществления иностранной организацией на территории Российской Федерации деятельности подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства.

Согласно пп. 2.3.2. Раздела 2 Методических рекомендаций по применению отдельных Положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.2003г. №БГ-3-23/150, «подготовительный» или «вспомогательный» характер деятельности подразумевает, что по своему содержанию она не может составлять всю или часть основной деятельности.

Учитывая тот факт, что информационные материалы (статьи) передаются в головной офис компании для дальнейшего размещения в информационных базах, деятельность представительства является частью основной деятельности иностранной организации, приводящей к образованию постоянного представительства на территории РФ.

В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в

Кодексе, применяются в значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не установлено Кодексом.

Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» содержит понятие термина «информация» (далее - Федеральный закон № 149-ФЗ).

Информация - сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления. Информационно-телекоммуникационная сеть - технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.

Представление информации - действия, направленные на получение информации определенным кругом лиц или передачи информации определенному кругу лиц.

В соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона № 149-ФЗ обладатель информации вправе разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа; использовать информацию, в том числе распространять ее по своему усмотрению; передавать (информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании.

Основными видами услуг, оказываемых головным офисом «Блумберг Эл-Пи» российским клиентам, является предоставление доступа к информации новостного и аналитического характера, то есть реализация информации.

Российские клиенты получают доступ к информационным продуктам иностранной организации, в том числе и созданным на территории РФ, используя специализированные, выделенные коммуникационные линии, подсоединенные к центральным вычислительным центрам, расположенным в США. Права доступа к данным информационным продуктам осуществляется на возмездной основе. Оплата права доступа к информационным продуктам осуществляется российскими клиентами путем безналичных переводов на банковский счет иностранной организации в США.

Таким образом, деятельность представительства в 2006-2007гг. заключалась в подготовке аналитического материала (статей) для последующей передачи в вычислительные центры иностранной организации, за права доступа к которым иностранная организации получает доход.

Министерство Финансов Российской Федерации является компетентным органом по толкованию и применению положений соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных Российской Федерацией с иностранными государствами (ппл п.1 и п.2 ст. 3 Договора).

Согласно письма Министерства Финансов Российской Федерации № 03-08-13 от 29.12.2009 деятельность московского представительства американской компании «Блумберг» по сбору информации, подготовке и редактированию материалов (статей), направляемых в головной офис компании, которые впоследствии распространяются клиентам компании «Блумберг» на возмездной основе, следует признать не как вспомогательную или подготовительную деятельность, а как часть основной деятельности данной американской компании (что подтверждается подпунктом 2.3.2. Методических рекомендаций, утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003 г. №БГ-3-23/150).

Это означает, что американской компанией «Блумберг» образовано постоянное представительство на территории Российской Федерации, деятельность которого подлежит налогообложению на основании статьи 6 Договора между Российской Федерации и Соединенными Штатами Америки об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал.

Таким образом, деятельность иностранной организации в 2006-2007гг. образует постоянное представительство, и иностранная организация неправомерно не исчисляла и не уплачивала налог на прибыль на территории РФ.

Согласно положениям Договора об избежании двойного налогообложения, а также главы 25 Налогового кодекса, налогообложению в Российской Федерации подлежит только та часть прибыли иностранной организации, которая связана с деятельностью ее постоянного представительства, находящегося в Российской Федерации.

Расчет налоговой базы должен осуществляться московским представительством самостоятельно в соответствии с принципами учетной политики, принятой головным офисом компании «Блумберг Эл-Пи» для расчета налога на прибыль ее зарубежных подразделений (письмо Министерства финансов Российской Федерации от 14.04.2010 № 03-08-05).

Как пояснил заявитель, головной офис компании не определяет долю прибыли, относящуюся к деятельности московского представительства, поскольку представительство не является налогоплательщиком налога на прибыть ввиду неосуществления деятельности на территории РФ.

Как установлено судом, российские клиенты осуществляли оплату информационных услуг путем безналичных переводов на банковский счет иностранной организации, открытый в США. Так как покупателем информационных услуг являются организации, которые фактически присутствуют, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации, местом реализации данных услуг являлась территория РФ и стоимость данных услуг облагалась налогом на добавленную стоимость в Российской Федерации.

Согласно оспариваемому решению при расчете налога на прибыль обороты по реализации, отраженные в налоговых декларациях московского представительства по НДС за 2006-2007 гг., были приняты в качестве доходов за указанные налоговые периоды, в качестве расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, были взяты расходы в соответствии с пояснительными записками к налоговым декларациям иностранной организации по налогу на прибыль за 2006-2007 гг., а также расходы на оплату услуг ООО «Блумберг Восток».

Заявитель указанный расчет начисленного налога на прибыль за 2006-2007 гг. не признал, указал, что в случае признания постоянного представительства согласно положениям пункта 2 статьи 6 Договора об избежании двойного налогообложения налогооблагаемый доход должен определяться на основе метода сопоставимых условий (метод «вытянутой руки»).

Однако указанный довод заявителя суд признает необоснованным по следующим основаниям.

Российская Федерация унифицировала подход к заключению межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения доходов и имущества по аналогии с типовой Конвенцией Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). Российская Федерация не является членом ОЭСР, однако большинство соглашений об избежании двойного налогообложения России заключены на основе текста Модельной конвенции ОЭСР.

Согласно Конвенции ОЭСР об отнесении прибыли к деятельности постоянного представительства, для целей расчета прибыли вводится понятие «самостоятельно функционирующего образования», согласно которому прибыль, относящаяся к постоянному представительству, определяется посредством применения метода сопоставимых условий как прибыль, которая была бы получена, если бы постоянное представительство выступало в качестве самостоятельного юридического лица, осуществляющего ту же деятельность в сопоставимых условиях.

Представленный иностранной организацией сравнительный анализ экономических показателей деятельности по распространению новостей и обработке информации компанией Блумберг Европа в сравнении с другими европейскими компаниями, оказывающими подобные услуги, был ограничен компаниями, которые расположены в Европейском Союзе, за исключением Великобритании.

Поиск осуществлялся по Базе данных Амадеус, принадлежащей Бюро ван Дийк, по состоянию: за октябрь 2006 года (для аналогии за 2006 год), за сентябрь 2007 года (для аналогии за 2007 год). При этом информация о достоверности сведений, содержащихся в Базе Данных Амадеус, отсутствует.

При «качественном отборе» (финансовые показатели) и «количественном отборе» (выручка, активы, количество персонала и т.п.) для сравнения были отобраны компании с допустимым отклонением минимальных и максимальных значений на 25%: за 2006 год - 8 организаций; за 2007 год - 14 организаций.

Как установлено судом и обоснованно указано инспекцией, указанные для сравнительного анализа организации не могут служить сопоставимыми компаниями по отношению к Партнерству с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» в связи с тем, что приведенные критерии (вид деятельности, налоговый период, за который приведены финансовые показатели, количество персонала, территориальное расположение и т.п.) не являются аналогичными.

В результате проведенного иностранной организацией расчета средний показатель прибыльности составил в 2006 году 5, 66 % от общей суммы издержек, в 2007 году - 3, 96 %. Прибыль московского офиса по методу сопоставимой рентабельности была рассчитана путем произведения операционных расходов московского офиса на указанную выше ставку.

В соответствии с пунктом 4.1.1. Методических рекомендаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.2003 № БГ-3-23/150, к доходам постоянного представительства относят только доходы, связанные с осуществлением деятельности этим постоянным представительством. В таких случаях доход, распределяемый головным офисом своему подразделению в Российской Федерации, исчисляется на основании принятой и закрепленной в документах головного офиса методики распределения мирового дохода головной организации между ее иностранными подразделениями (например, в распоряжении об утвержденной политике). В зависимости от того, какие показатели заложены головным офисом иностранной организации в методике распределения доходов, для исчисления доли дохода российского отделения организации должны быть также представлены документы или выписки из них, подписанные руководителем головного офиса, подтверждающие эти конкретные показатели.

Расчет налоговой базы должен осуществляться московским представительством самостоятельно в соответствии с принципами учетной политики, принятой головным офисом компании «Блумберг Эл-Пи» для расчета налога на прибыль ее зарубежных подразделений.

Таким образом, применение метода «сопоставимых условий» необоснован, поскольку отсутствуют документы головного офиса или выписки из них, подписанные руководителем головного офиса, подтверждающие применение метода «сопоставимых условий» для расчета суммы дохода; выборка сопоставимых компаний проведена на основе базы данных Амадеус, данные о достоверности информации в которой не подтверждены; анализ ограничен компаниями, расположенными в Европейском Союзе; виды деятельности аналогичных компаний не идентичны деятельности иностранной организации «Блумберг Эл-Пи»; финансовые показатели по сопоставимым компаниям приведены за предыдущие два года. Кроме того, заявителем в расчете за 2007 год не учтены расходы, понесенные за пределами территории России, но связанных с оказанием услуг Bloomberg Professional.

При проведении проверки в адрес иностранной организации налоговым органом выставлялись требования от 29.06.2009 № 857 и от 14.10.2009 № 1444 о предоставлении методики передачи доходов головным офисом (доход от российских клиентов за доступ к информационным продуктам компании «Блумберг»), а также о предоставлении декларации головного офиса компании «Блумберг Эл-Пи» по форме 1065 за 2006-2007 гг. (с расшифровкой доходов и расходов) и методики определения дохода/прибыли, относящегося к деятельности московского представительства, который подлежит налогообложению в России.

Заявителем было указано, что поскольку представительство не является налогоплательщиком налога на прибыль ввиду неосуществления деятельности на территории РФ, головной офис компании не определяет долю прибыли, относящуюся к деятельности представительства.

В качестве доходов за 2006-2007 гг. инспекцией была принята выручка от реализации, отраженная в налоговых декларациях московского представительства по НДС за 2006 и 2007 гг.

Согласно ст.ст. 247 и статье 307 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль иностранных организаций признается прибыль, которая определяется как разность между всеми относящимися к постоянному представительству доходами и всеми произведенными этим представительством расходами, исчисленными в соответствии с положениями главы 25 Кодекса.

Согласно Методическим рекомендациям налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 Кодекса, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003г. №БГ-3-23\150, если международным договором Российской Федерации с иностранным государством предусмотрена возможность включения в состав расходов постоянного представительства расходов, включая общеуправленческие и общеадминистративные расходы, понесенные иностранной организацией для осуществления деятельности постоянного представительства в Российской Федерации в других государствах, то, при соблюдении требований, установленных главой 25 Кодекса, эти расходы могут быть приняты при исчислении налоговой базы постоянного представительства.

Согласно п. 3 ст. 6 Договора об избежании двойного налогообложения, при определении прибыли постоянного представительства допускается вычет расходов, понесенных для целей этого постоянного представительства. При этом допускается обоснованное распределение документально подтвержденных расходов между лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве и его постоянным представительством в другом Договаривающемся Государстве. Такие распределяемые расходы включают управленческие и общеадминистративные расходы, расходы на исследования и развитие, процент и плату за управление, консультации или техническое содействие, понесенные как в Государстве, в котором расположено постоянное представительство, так и в любом другом месте. Прибыль, относящаяся к постоянному представительству, определяется ежегодно одним и тем же методом, если только нет веской и достаточной причины для его изменения.

Подпунктом «b» пункта 1 Протокола к Договору между РФ и США, который является неотъемлемой частью Договора, предусмотрено, что при исчислении прибыли постоянного представительства должны учитываться должным образом обоснованные выплаты, произведенные головной конторой, в той степени, в какой эти выплаты относятся к деятельности постоянного представительства и с достаточным основанием отнесены к постоянному представительству.

В качестве расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, инспекцией были взяты расходы в соответствии с пояснительными записками к налоговым декларациям иностранной организации по налогу на прибыль за 2006­2007 гг. а также расходы на оплату услуг ООО «Блумберг Восток».

Также иностранной организацией письмом от 05.05.2010 № 1 представлена информация об общемировых расходах компании, связанных с получением доходов от российских клиентов. Распределяемые расходы включают в себя затраты на проведение исследований и разработок, получению новостей и данных, операционную поддержку и поддержку серверов данных, которые необходимы для оказания услуг Bloomberg Professional. К полностью распределяемым расходам отнесены следующие категории расходов: передача новостей; сбор данных; мультимедиа; исследования и разработки. Данные расходы связаны с оказанием услуг клиентам компании независимо от места осуществления расходов распределяются пропорционально доле выручки, полученной от российских клиентов, в общемировой выручке компании. К частично распределяемым расходам отнесены: операционная поддержка; общие и административные расходы; продажи; износ и амортизация; прибыль/убыток при реализации активов.

Основная часть расходов по операционной поддержке и административным расходам относится к затратам на сотрудников компании (зарплаты, бонусы и т.д.). Сумма распределяемых расходов по продажам определяется как часть расходов по продажам, понесенных офисом в Великобритании (там находится офис продаж), в соответствии с долей выручки, полученной от российских клиентов, к общемировой выручке компании.

С учетом принятых налоговым органом расходов (распределяемые расходы, расходы на предоставление информации фондовых бирж в режиме реального времени через терминалы, расходы представительства по оплате труда, расходы по уплате ЕСН, курсовые разницы) сумма неуплаченного налога на прибыль составила 83 014 171руб., в том числе: за 2006 год - 46 046 503 руб.; за 2007 год - 36 967 668 руб.

Таким образом, судом установлено, что инспекцией при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль были учтены все расходы, произведенные как самим московским представительством иностранной организации, так и непосредственно Партнерством с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл- Пи» для деятельности своего московского представительства.

Инспекция согласно оспариваемому решению начислила заявителю налог на имущество за 2006 год в сумме 379 293 руб., за 2007 год в сумме 528 125 руб.

В соответствии с п. 1 ст. 372 НК РФ иностранные организации, осуществляющие деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства уплачивают налог и авансовые платежи по налогу на имущество в бюджет по месту постановки на учет постоянного представительства в налоговых органах.

Поскольку деятельность Партнерства с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» как установлено судом образует постоянное представительство на территории Российской Федерации, иностранная организация является плательщиком налога на имущество и в соответствии с нормами налогового законодательства должна уплачивать налог на имущество.

Таким образом, суд пришел к выводу о правомерности и обоснованности оспариваемого заявителем решения налогового органа № 285 от 20.05.2010 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

На основании изложенного, руководствуясь ст.167-170, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Отказать Партнерству с ограниченной ответственностью «Блумберг Эл-Пи» в удовлетворении заявления к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 47 по г. Москве о признании недействительным решения № 285 от 20.05.2010 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решение суда может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯ Е.Ю. Филина

Разместить:

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

   

Темы: Bloomberg  

Легкая судьба электронных документов в суде

Бухгалтерские документы отражают важную информацию о хозяйственной деятельности организации.

Суфиянова Татьяна
Суфиянова Татьяна

Российский налоговый портал

Как открыть для себя «Личный кабинет налогоплательщика»?

Если у вас нет еще доступа в ваш «Личный кабинет», то советую сделать