Живее всех живых: швейцарская банковская тайна после 1 февраля 2013 года

Автор: Марад Магомедов, LL.M. (Женева), юридический консультант, компания UNIKOM AG (Швейцария)

Данный факт не остался без внимания со стороны российских СМИ, которые под суровыми заголовками (такими как «Банковской тайне Швейцарии пришел конец», «Швейцарская банковская тайна дала трещину»), но с однотипным содержанием решили поставить крест на швейцарской банковской тайне.

Очевидно, в погоне за рейтингом и руководствуясь достаточно прямолинейной логикой (которую можно описать примерно так: раз Закон о налоговой помощи касается выдачи налоговой информации и вступил в силу, значит, такая выдача будет иметь место), российские СМИ постановили, что бастион банковской тайны в Швейцарии должен автоматически пасть. Подобное заключение может с первого взгляда показаться правдоподобным. Однако, истина всегда кроится в деталях. О них – далее по порядку.

А был ли мальчик?

Как сенсацию преподнесли российские СМИ возможность подать налоговой запрос в Швейцарию после 1 февраля 2013 года. Однако ни о какой сенсации здесь речь не идет, так как налоговую информацию российские органы могли запрашивать и раньше. В подобных случаях швейцарские органы руководствовались, так называемыми, принципами пропорциональности и специальности. Иными словами, в каждом случае отступление от банковской тайны было возможно, когда швейцарский орган соглашался с обоснованностью запроса. После вступления в силу Закона о налоговой помощи ситуация принципиально не изменилась. Данный нормативный акт просто закрепил уже сложившийся на практике подход к обмену информацией и гармонизировал его с международными стандартами ОЭСР. Для этого более 30 соглашений об избежании двойного налогообложения (в основном, со всеми развитыми странами) были также соответствующим образом изменены. С Россией подобное соглашение, заключенное ещё в 1995 году (Соглашение от 15.11.1995 об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал), было изменено и в настоящее время действует в редакции Протокола от 24.09.2011.

Наряду с только что указанными модификациями был выработан следующий механизм: информация о лицах и их активах, по-прежнему, не раскрывается соответствующему государству; в обмен это государство получает из Швейцарии так называемый «компенсационный налог» (например, в Соглашении Швейцарии с Австрией его величина составляет 25%). Данный налог удерживается с доходов от активов затронутого лица, сведения о котором, повторим, продолжают быть конфиденциальным. Таким образом, в соответствии с исследованиями UNIKOM AG, в обмен на «компенсационный налог» Швейцария сохраняет незыблемой свою банковскую тайну. Данный механизм в настоящее время применяется в отношении некоторых стран (Великобритании и Австрии).

О журналистской «расторопности»

Отсутствие сенсации не единственный промах российской прессы. Со своими публикациями СМИ опоздали примерно на полтора года, поскольку принятие Закона о налоговой помощи можно было ожидать ещё 6 июля 2011 года, когда был подготовлен его текст. Никакой реакции в прессе также не последовало ни 28 сентября 2012 года (когда Закон был одобрен Швейцарским парламентом), ни 16 января 2013 года (когда стала известна дата вступления Закона в силу). Таким образом, если бы Закон в действительности ликвидировал швейцарскую банковскую тайну, об этом факте российская общественность узнала бы гораздо раньше.

Более того, никакого интереса к Закону не проявили ни швейцарские граждане, ни швейцарские кантоны (субъекты федерации), которые непосредственно заинтересованы в сохранении банковской тайны и которые могли бы торпедировать Закон путём организации референдума, если бы Закон о налоговой помощи действительно ставил крест на банковской тайне. Дело в том, что в Швейцарии по всем важным для страны законам проводится референдум. По вопросу принятия Закона о налоговой помощи никакого референдума не устраивалось. Соответственно, никакой угрозы интересам Швейцарии по сохранению банковской тайны Закон не несет.

Красный свет автоматическому обмену данными

Что бы ни писали в российской прессе, в конечном итоге швейцарские и российские налоговые органы будут ориентироваться исключительно на текст международных соглашений и Закона о налоговой помощи. Ознакомление с содержанием Закона показывает, что швейцарская тайна и в будущем будет живее всех живых.

Конец банковской тайны возможен только в одном случае – когда между странами установлен режим автоматического обмена информации (т.е. режим, при котором запрос подлежит автоматическому удовлетворению). Однако рассматриваемым Законом автоматический обмен данных между Швейцарией и Россией запрещён. Соответственно, выдача информации возможна только с санкции швейцарских органов и только в рамках конкретного дела. Отсюда следует, что швейцарский орган может оказывать помощь только при наличии запроса. Таким образом, исключается возможность так называемых «неформальных» и «полуформальных» запросов.

Кроме того, российской стороне придётся провести кропотливую «домашнюю работу», поскольку фактически право сделать запрос появляется только после того, как будут исчерпаны средства сбора информации, установленные российским законодательством. Направляя запрос швейцарским органам, российской стороне предстоит доказать, что она предприняла все доступные ей меры по сбору информации и что данные меры не принесли желаемого результата.

Fishing expeditions как запрещённый прием

Исключается возможность производить запросы случайного характера (fishing expeditions), т.е. запрашивать информацию, которая не имеет отношение к налоговым делам конкретного налогоплательщика. Таким образом, российские налоговики не смогут посылать общие запросы в надежде, что наводки, указанные в таком запросе, случайно совпадут с данными реального лица. Запрос должен содержать и обосновывать следующие данные:

• сведения, идентифицирующие лицо, в отношении которого ведется проверка или расследование;

• период времени, за который запрашивается информация (запрос может касаться только информации, относящейся к периоду после 1 января 2013 года);

• вид информации, включая форму, в которой российский орган желает получить информацию из Швейцарии;

• налоговая цель, для которой требуется информация;

• имя и адрес физического или юридического лица, которое, предположительно, может обладать запрашиваемой информацией.

Труднопреодолимые формальности

От владельцев счетов и собственников имущества в Швейцарии будет трудно утаить налоговых запрос. О его наличии затронутые лица будут осведомляться швейцарскими властями. Такая обязанность информирования возложена Законом о налоговой помощи на органы Альпийской республики.

Далее, затронутые запросом лица имеют право подать жалобу на решение швейцарского органа по проведению административных мер по запросу. Чрезвычайно важным является то, что подача жалобы замораживает осуществление административных мер по сбору информации, что предоставляет затронутому лицу время для выработки своей стратегии.

Наконец, остаётся нетронутой адвокатская тайна. Так, швейцарские адвокаты не могут быть принуждены к выдаче информации и документов, составляющих адвокатскую тайну. Если представить, что свои дела затронутое запросом лицо ведёт через швейцарского адвоката, получить доступ к такой информации будет, если не невозможно, то чрезвычайно трудно.

Итак, Закон о налоговой помощи не только не умаляет банковскую тайну в Швейцарии, но и еще более укрепляет ее.