Факсимиле на счетах-фактурах: узаконят или нет

Аудиторско-консалтинговая группа «Градиент Альфа», Директор по стратегическому развитию

Разговоры об использовании счетов-фактур, подписанных факсимильной подписью, ведутся не первый год. Хоть действующее законодательство в настоящее время в самом деле не содержит прямого запрета на использование факсимиле при подписании счета-фактуры, мнение налоговиков и Минфина однозначное – принятие НДС к вычету по таким документам неправомерно (письма ФНС России № ВГ-6-03/404 от 21.05.2001 г., № 03-1-03/210/11 от 14.02.2005 г., письмо Минфина России от 17.09.2009 г. № 03-07-09/48, письмо УФНС России по г. Москве от 07.10.2010 г. № 16-15/104968@).

В то же время, есть большое количество судебных решений, признающих правомерность использование факсимиле на счетах-фактурах (постановления ФАС Московского округа от 03.11.2004 г. № КА-А40/10060-04, от 01.03.2004 г. № КА-А40/916-04, от 16.02.2010 г. № КА-А41/338-10, Уральского округа от 06.09.2004 г. № Ф09-3606/04-АК, Северо-Западного округа от 30.08.2007 г. № А42-4217/2006 и т.п.). Стоит отметить, что арбитражная практика не однозначна, т.е. существуют решения поддерживающие мнение фискальных органов (Постановления ФАС Уральского округа от 14.08.2008 г. № Ф09-6377/07-С3, ФАС Дальневосточного округа от 28.07.2008 г. № Ф03-А37/08-2/2876 и т.д.).

Некоторые эксперты предлагают использовать факсимиле для подписания счетов-фактур «по договоренности с контрагентом», т.е. после заключения соглашения об использовании факсимиле. Поможет ли это в споре с налоговым органом, прогнозировать трудно, как и трудно прогнозировать окончательный исход решения вопроса. В то же время, снятие негласного запрета на использование факсимиле, особенно с введением электронного документооборота, как мне кажется, было бы весьма логичным шагом, который во многом облегчил бы жизнь налогоплательщикам, особенно если учесть тот факт, что подделать документ в части «живой» подписи намного легче, чем подделать факсимиле.

ЗАО «ПФ «СКБ Контур», Руководитель проекта «Электронный бухгалтер «Эльба»

Займут ли суды позицию налогоплательщиков, одобрив использование факсимиле, или поддержат представителей контролирующих органов – значения не имеет. Подделать счет-фактуру от этого сложнее не станет. Тем более что печать на документе не ставится.

Единственное, позиция налоговой для меня пока остается загадкой. С одной стороны представители инспекции очень трепетно относятся к тому, верно ли заполнены реквизиты, проверяют контрагентов на добросовестность. С другой – пытаются отстоять «личную» подпись, при том, что она не является, да и никогда не являлась, неоспоримым гарантом подлинности документа.

Эту бы энергию, да в другое русло. Формат электронных счетов-фактур до сих пор не утвержден. Хотя именно они и могут решить вопрос с подлинностью документа. При отправке используется электронная цифровая подпись, которая позволяет идентифицировать отправителя. Подделать ее в принципе невозможно.

Уже сегодня существует система, которая позволяет обмениваться счетами-фактурами через Интернет. Это веб-сервис Диадок. Как только формат документов будет утвержден, пользователи смогут воспользоваться этой возможностью. Это решит вопрос не только с подлинностью документа, но и позволит налогоплательщикам выиграть в финансовом плане. Ведь компании тратят существенные суммы на бумагу, картриджи и обслуживание принтеров. И еще более существенные – на непринятие НДС к зачету.

Однако когда будет утвержден формат, – целиком и полностью зависит от представителей налоговой.

ООО "ИнтерАудит", Генеральный директор

В силу ст.160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Нормами п.6 ст.169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. Нормами указанного пункта не установлено право налогоплательщика на подписание первичного документа факсимильной подписью.

Ссылка на ст.9 закона о бухгалтерском учете при оформлении счета-фактуры неправомерна, т.к. правила ее заполнения и обязательные реквизиты указаны в НК РФ. Кроме того, в пп.е,ж п.1 ст.9 закона о бухгалтерском учете указано, что первичный документ должен содержать следующие обязательные реквизиты е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; ж) личные подписи указанных лиц. По́дпись (также личная подпись) – уникальная совокупность символов, написанных от руки, с применением определенных оформительных приёмов, служащая для идентификации человека. Однако, законодательство РФ не регламентирует положения о личных подписях. Личная подпись рассматривается в гражданском законодательстве как самостоятельное индивидуализирующее гражданина средство, наряду с его именем и местом жительства, установленными статьями 19 и 20 ГК РФ. В силу п.7 ст. 3 НК Рф Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов). В связи с чем, ВАС РФ, возможно, примет сторону налогоплательщика.

Юридический Центр "Глосса", Генеральный директор

Попытка передать в надзорную инстанцию дела, связанного со счетами-фактурами, подписанными при помощи факсимиле, не является первой. Так, Определением от 19.02. 2010 г. № ВАС-755/10 коллегия судей ВАС РФ отказала в передаче аналогичного дела в Президиум ВАС РФ. Тем не менее, рано или поздно данный вопрос должен был добраться до Президиума ВАС РФ.

По сути, Президиуму ВАС РФ предстоит ответить не просто на вопрос о том, допускает ли законодательство подписывать счета-фактуры факсимильным методом, а конкретизировать правовой статус факсимильной подписи вообще. В этом свете основным тезисом, прочность которого будет испытана высшей судебной инстанцией, является утверждение о том, что факсимильная подпись является способом выполнения оригинальной личной подписи, а не ее копией. А это довольно серьёзное испытание, несмотря на то, что, с переменным успехом, налогоплательщикам удавалось убеждать арбитражные суды в правильности такого подхода.

Если посмотреть на процесс такого рода «подписания» счета-фактуры, то вряд ли можно найти в проставлении отпечатка в форме подписи что-то похожее на проставление оригинальной личной подписи. В факсимильной подписи нет убедительности, основанной, например, на возможности провести графологическую экспертизу с целью установления личности подписанта. Факсимильная подпись может быть проставлена человеком, не являющимся подписантом или уполномоченным на подписание доверенностью.

ANV Business Process Outsourcing Services company (Краснодар), Бухгалтер

Есть статья 160 ГК РФ. Благодаря ей, если стороны гражданских отношений договорились считать факсимиле юридически значимым, то так тому и быть.

Счет-фактура – это первичный документ для налогового учета по налогу НДС. К гражданскому праву этот документ никакого отношения не имеет. Участники сделки не вправе устанавливать порядок заполнения счётов-фактур в порядке ст. 160 ГК РФ. Стороной, которая может принимать решение о юридической значимости факсимиле на счетах-фактурах является Правительство Российской Федерации. Поскольку Правительство, не выражало своего согласия считать факсимиле юридически значимым, то такие оттиски нельзя считать подписью. Подпись по определению (см. словарь Ушакова) может быть только собственноручной.

Поэтому фирмы могут договариваться о применении факсимиле на счетах, накладных, спецификациях и прочих документах, но не на счетах-фактурах.

ООО "ФинансЭксперт", Директор

Что удивительно, тема подписи штампом факсимиле муссируется в отношении счетов-фактур. А ведь, счет-фактура является документом - следствием реализации товаров (работ, услуг). Следовательно, в первую очередь создается товарная накладная либо акт выполненных работ и в срок, не позднее 5 дней выписывается счет-фактура. Таким образом, если рассматривать тему факсимиле, то уж надо относительно всей первичной документации, а не какого-то фрагмента. Ведь известно, что ТМЦ либо услуга должны быть получены, что подтверждается указанными выше документами, а не как счетом-фактурой.

Юридический Центр "Глосса", Генеральный директор

Результат:

Оставить с/а без изменения, заявление (представление) без удовлетворения.

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 27.02.2010 по делу № А33-20240/2009, постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.08.2010 и постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.12.2010 по тому же делу оставить без изменения.

Заявление ОАО "Бирюса" - без удовлетворения.

ООО "Юридическая фирма Городисский и Партнеры", Советник

Ответ на вопрос о возможности подписания счетов-фактур, равно как и любых иных первичных документов посредством факсимиле – в значительной степени зависит от толкования некоторых отечественных нормативных актов и, в первую очередь, нормы ст. 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете», где сказано, что первичный бухгалтерский документ должен содержать личные подписи должностных лиц, ответственных за оформление хозяйственной операции. Налоговые органы в своих многочисленных ведомственных актах и разъяснениях слова «личные подписи» всегда толковали, как «выполненные лично», что по их логике использование факсимиле не предполагает. Однако, подобное толкование не очевидно, поскольку подменяет понятие некоего объекта способом его создания. Очевидно, что все подобные толкования будут иметь тот или иной результат в зависимости от воли толкователя. Т.е. если ВАС пожелает «узаконить» возможность заверения счетов-фактур факсимиле, то он найдет для этого основания.

Московская коллегия адвокатов «Юридическая фирма «ЮСТ», Адвокат

В соответствии с пунктом 2 статьи 160 Гражданского кодекса Российской Федерации использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронной подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Таким образом, даже в гражданском обороте, несмотря на диспозитивный метод его правового регулирования, использование факсимиле возможно не «по умолчанию», а только лишь в силу специального указания об этом в нормативном акте или в договоре.

В этой ситуации сомнительна правомерность использования факсимиле в счетах-фактурах, то есть в документах, предназначенных, в первую очередь, для налогового контроля, без прямого об этом указания в законодательстве о налогах и сборах.

Кроме того, на мой взгляд, послабление в этом вопросе не находится в русле общей тенденции усиления борьбы с налоговыми правонарушениями с использованием так называемых «фирм-однодневок» и подставных лиц. Применение факсимиле, очевидно, облегчает процесс оформления счетов-фактур при том, что доказать причастность к созданию «липовых» счетов-фактур конкретного лица, если оно проставило факсимиле, значительно сложнее, чем если им подделывались подписи другого лица.

В то же время, считаю, что проставление факсимиле следовало бы рассматривать в качестве «ошибки в счетах-фактурах, не препятствующей налоговым органам при проведении налоговой проверки идентифицировать продавца, покупателя товаров (работ, услуг), имущественных прав, наименование товаров (работ, услуг), имущественных прав, их стоимость, а также налоговую ставку и сумму налога, предъявленную покупателю». Согласно абзацу второму пункта 2 статьи 169 НК РФ такие ошибки не являются основанием для отказа в принятии к вычету сумм налога.

Поэтому даже в случае, если Высший Арбитражный Суд РФ признает неправомерным использование факсимиле при оформлении счетов-фактур, было бы целесообразным (не противоречило бы целям борьбы с налоговыми правонарушениями) разъяснить, что сам по себе факт наличия у налогоплательщика счетов-фактур с факсимиле, а не с «живой» подписью, не может рассматриваться как достаточное основание для отказа в применении налоговых вычетов. Данный факт должен служить поводом к проведению более глубокой проверки и оцениваться наряду с другими установленными налоговой проверкой обстоятельствами.

Юридическая фирма Legal Consulting Group, Управляющий Партнер

Возможность использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи, электронной цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи (кода, шифра) предусмотрена в п. 2 ст. 160 ГК РФ. Вместе с тем использование любых аналогов собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Сфера применения факсимиле ограничивается гражданско-правовыми отношениями.

Документ считается подлинным, если на нем имеется подпись, выполненная собственноручно лицом, которое его составило, либо приняло на себя обязательство. Именно личная подпись фиксирует волю лица, подписавшего документ, чего нельзя сказать о факсимиле.

Учитывая отсутствие в нашей стране специального нормативного акта, устанавливающего порядок использования аналогов собственноручной подписи в предпринимательской практике, нельзя говорить о каких-либо прямых запретах на использование факсимиле при оформлении документов. Тем не менее, по общему правилу, к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой (в том числе к налоговым отношениям), гражданское законодательство не применяется (п. 3 ст. 2 ГК РФ. В таких случаях в нормативно-правовых актах зачастую дается прямое указание на содержание в документе личных подписей ответственных лиц. Нельзя использовать факсимиле при заключении трудового договора. Этот вывод следует из ст. 67 Трудового кодекса. Согласно установленным нормам российского законодательства, а также в соответствии с судебной практикой факсимиле нельзя ставить на векселе. Данная норма установлена п. 75 Положения о переводном и простом векселе, введенного в действие Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341, в соответствии с которым обязательным реквизитом векселя является подпись векселедателя.. ГК РФ не предусматривает возможность использования факсимиле при выдаче доверенности.

Согласно п. 2 ст. 9 Закона «О бухгалтерском учете» первичные учетные документы принимаются к учету лишь в случае содержания в них личных подписей лиц, ответственных за совершение хозяйственных операций и правильность их оформления. К первичным документам относятся платёжка, накладная, справка, акт и т.п. Вопрос об отнесении счета-фактуры к первичным документам является дискуссионным. Счет-фактура сам по себе не обозначает какую-либо хозяйственную операцию, он является лишь приложением к собственно первичному документу (накладной, акту). Наличие счета-фактуры необходимо для получения вычета по НДС, но получение вычета по одному лишь счету-фактуре в отсутствие акта/накладной будет являться неправомерным (из этого правила имеются исключения). Налоговая служба дает по данному вопросу следующие разъяснения в Письме от 01.04.2004 № 18-0-09/000042@. В нем сказано, что факсимиле не допускается использовать на доверенностях, платежных документах, других документах, имеющих финансовые последствия. Аналогичная позиция изложена в Письме от 26.10.2005 № 03-01-10/8-404 Министерства финансов РФ.

Поэтому счета-фактуры, подписанные с помощью факсимиле, фискальными органами рассматриваются как документы, не содержащие подписи. Но письма фискальных органов – это разъясняющие документы, они не являются нормативными. Поэтому есть отдельные примеры, когда отказ налоговых органов в признании первичного документа, подписанного факсимильной подписью, суд признавал неправомерным. Суд в подобных спорах выступает на стороне налогоплательщика, если будет подтверждена его добросовестность. На основании вышесказанного можно сделать вывод о том, что при использовании факсимильной подписи предприятие несет значительные правовые риски, так как в законодательстве РФ в этой части имеются большие пробелы, а судебная практика достаточно противоречива. Количество документов, постановка факсимиле на которые не вызывает сомнений, минимальное, а количество рисков – максимальное.