Минфин против безналоговых Евробондов для офшоров

25 января 2012 года интересующейся налогообложением публике стало доступно письмо Минфин России от 30.12.2011 № 03-08-13/1 в адрес ФНС России об отсутствии оснований для освобождения от налогообложения или применения пониженных ставок налога у источника в соответствии с соглашениями об избежании двойного налогообложения в отношении выплат процентов российскими банками по депозитам их специально созданным SPV (Special Purpose Vehicle) – эмитентам еврооблигаций, поскольку такие SPV не являются лицами, обладающими фактическим правом на доход, поскольку они представляют собой, по мнению Минфин России, «номинальных эмитентов еврооблигаций».

Данным письмом Минфин России дал однозначно понять, что если еврооблигации выпущенные SPV структурами таких российских банков, находящимися в удобных с точки зрения treaty shopping юрисдикциях, были приобретены лицами – налоговыми резидентами государств, не имеющих с Российской Федерацией действующих соглашений об избежании двойного налогообложения (как это обстоит с большинством офшоров), то у российских банков возникает обязанность удерживать налог у источника при выплате процентов по вкладам средств, привлеченнных посредством выпуска еврооблигаций такими SPV структурами, в соответстви с положениями действующего законодательства о налогах и сборах Российской Федерации.

Согласно сложившейся судебной практике банки не могут быть принуждены к уплате неудержанного налога, однако в их адрес могут быть предъявлены требования об уплате штрафа и пени.

Названное письмо является разъяснениями данными Минфин России в адрес и по запросу ФНС России, и поэтому, скорее всего, не может рассматриваться как нормативный акт, возможный для оспаривания конкретным налогоплательщиком. В настоящее время сложно оценить стратегию, которую планирует использовать ФНС России в работе с российскими банками. Вероятно, она будет основана на досудебном аудите налоговых обязательств конктретных налогоплательщиков и урегулировании таких последствий во внесудебном порядке для повышения показателей собираемости налогов.