Постановление ФАС Московского округа от 6 июля 2009 г. N КА-А40/2935-09

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД МОСКОВСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 6 июля 2009 г. N КА-А40/2935-09

Дело N А40-50063/08-127-188

Резолютивная часть постановления объявлена 29.06.2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 06.06.2009 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Н.В. Буяновой, Т.А. Егоровой, О.И. Русаковой

судей:

при участии в заседании:

от истца (заявителя) - ген. дир. С.Д. (пр. N 1109 от 11.01.2009 г.), Н., Т. (дов. от 19.05.2009 г.)

от ответчика - А. (дов. N 43 от 26.01.09 г.); К. (дов. N 151 от 15.04.09 г.)

рассмотрев 29.06.2009 г. в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "Мюз Элит", УФНС России по г. Москве

на решение от 27.11.2008 г.

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей И.Н. Кофановой

на постановление от 11.02.2009 г. N 09АП-777/2009-АК

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями: С.П. Седовым, Е.А. Птанской, В.И. Катуновым

по делу по заявлению ООО "Мюз Элит"

о признании незаконным решения N 16-19/12

УФНС России по г. Москве

установил:

ООО "МЮЗ ЭЛИТ" (далее - Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просило признать незаконным решение от 30.07.2008 года N 16-19\12, вынесенное Управлением ФНС России по г. Москве (далее - УФНС России по г. Москве, налог на прибыль, налог на добавленную стоимость (далее - НДС), пени, отказано в возмещении НДС.

В п. 2.2.2 акта и решения указано, что ежемесячно течение 2004 года Общество производило операции по возврату ранее реализованных ювелирных изделий с признаками брака через комиссионера ООО "Элит Холдинг Золото".

При этом Общество неправомерно сторнировало выручку от реализации товара в бухгалтерском и налоговом учете на сумму возвращенного (бракованного) товара, реализованного в предыдущих налоговых периодах.

Возврат отражался в счетах-фактурах на реализацию ювелирных изделий путем сторнирования сумм по ранее реализованным бракованным изделиям, что противоречит п. 16 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 года N 914. В соответствии с данными правилами, указывает счет-фактуру, который подлежит регистрации продавцом в книге покупок по мере возникновения права на налоговый вычет. В нарушение указанного правила Общество самостоятельно выписывало счета-фактуры с отражением отрицательных сумм стоимости возвращенного товара и отрицательных сумм НДС, неправомерно регистрируя эти счета-фактуры в книге продаж. Ссылок на счета-фактуры, выставленные ранее при отгрузке товаров, эти документы не содержат. Счета-фактуры на возвращенный товар по требованию N 5 от 11.04.2008 года Обществом не представлены.

На основании указанных обстоятельств НДС.

Суды первой и апелляционной инстанций согласились с доводами налогового органа, отказав Обществу в признании незаконным решения в указанной части. При этом суды исходили из того, что порядок принятия на учет возвращенных товаров, установленный Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 года N 914, Обществом не соблюден.

Суд кассационной инстанции полагает, что суды первой и апелляционной инстанций установили фактические обстоятельства дела, но неправильно применили норму права, а именно ст. 172 НК РФ, не ставящую право на налоговый вычет в зависимость от способа учета возвращенного товара. В связи с этим судебные акты в этой части подлежат отмене с принятием судом кассационной инстанции нового судебного акта о признании недействительным решения налогового органа.

При этом суд кассационной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно пункту 5 ст. 171 вычетам подлежат суммы налога, предъявленные продавцом покупателю и уплаченные продавцом в бюджет при реализации товаров, в случае возврата этих товаров (в том числе в течение действия гарантийного срока) продавцу или отказа от них.

Порядок применения налоговых вычетов регламентирован пунктом 4 ст. 172 НК РФ, в соответствии с которым вычеты сумм налога, указанных в пункте 5 статьи 171 настоящего Кодекса, производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа.

Таким образом, право на налоговый вычет, предусмотренный п. 5 ст. 171 НК РФ, возникает при наличии совокупности следующих условий:

- в учете проведена корректировка в связи с возвратом;

- с момента возврата товара не прошло одного года.

Из материалов дела и судебных актов следует, что корректировка в учете проведена, но способом, не соответствующим п. 16 Постановления Правительства РФ от 02.12.2000 года N 914.

Между тем, корректировка, фактически произведенная, но не соответствующая названному нормативному акту, не может являться основанием для отказа в применении налогового вычета.

Кроме того, суд кассационной инстанции полагает, что выводы налогового органа и судов о том, что при возврате бракованного товара вычет может применяться при наличии счетов-фактур, выставленных покупателем, противоречит совокупности пунктов 1 и 4 ст. 172 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ счет-фактура выставляется продавцом при приобретении налогоплательщиком товара, то есть при его реализации.

Между операциями по реализации товара и возвратом товара есть разница.

Причины, по которым покупатель имеет право возвратить товар, а продавец обязан принять такой товар обратно, перечислены в гл. 30 "Купля-продажа" ГК РФ. В частности, если покупателем обнаружены недостатки товара (п. 2 НДС в связи с отказом в применении налогового вычета по счетам-фактурам, выставленным в адрес Общества поставщиками золотого полуфабриката ООО "Проект Трейд" и ООО "Бизнес Голд". При этом НДС представлена за апрель 2004 года, суммы вычета чуть меньше суммы реализации, в связи с чем уплата налога в бюджет минимальна. Средства, перечисляемые на оплату труда, минимальны. Основные средства на балансе отсутствуют. Учредителем организации является Л., который не отрицал, что являлся учредителем и назначал на должность руководителя М.Л., но пояснил, что ООО "Проект-Трейд" не имело склада и производственного оборудования для переработки драгоценных металлов (протокол допроса свидетеля от 12.03.2008 г. N 20). М.Л. также подтвердил, что являлся генеральным директором организации, подписывал документы, но в показаниях путался и подтвердить, что сопровождаемый им металл являлся золотом, не мог, т.к. качество металла ни одна из сторон сделки в его присутствии не проверяла. ООО "Проект-Трейд" приобретало золотой полуфабрикат у поставщика ООО "Престижный континент", проверить которого невозможно в связи с ликвидацией в 2007 году.

- поставщик ООО "Бизнес Голд" также имеет признаки фирмы "однодневки", не находится по юридическому адресу, последнюю отчетность представил за 3 квартал 2006 года. Получателями дохода являются два человека: М.Д. и С.А. Основные средства на балансе отсутствуют. Общество не несло расходов по аренде складских помещений, по уплате коммунальных платежей и не имело оборудования, необходимого для переработки золотых слитков, которые, являясь дорогостоящими товарами, требуют специальных условий хранения и транспортировки. Поскольку по налоговой декларации по НДС применялись значительные вычеты, сумма налога к уплате исчислялась в минимальном размере. М.Л. являлся одновременно заместителем директора ООО "Бизнес Голд" и ген. директором ООО "Проект Трейд". При допросе путался в показаниях и пояснял, что с мая по июль 2004 года выполнял распоряжения директора С.А., с июля по декабрь 2004 года выполнял распоряжения директора М.Д. В его обязанности входила передача мешков на склад ООО "МЮЗ ЭЛИТ", что в них находится, он не видел. Документы подписывал после подписания другой стороной - ООО "МЮЗ Элит" (протоколы допроса N 2 от 31.07.97 г., N 3 от 31.07.07 г., N 23 от 24.03.08 г.). С.А., значащийся учредителем Общества, дал пояснения о том, что Общество не учреждал, документы не подписывал и М.Л. не знает (протоколы допроса N 19 от 12.03.08 г., N 22 от 24.03.08 г.). М.Д. дал пояснения о том, что по предложению С.И. Воробьева за вознаграждение согласился стать формальным директором ООО "Бизнес Голд". Он же познакомил его с М.Л., который в 2004 году несколько раз привозил чистые листы бумаги для подписи. Документы, связанные с деятельностью ООО "МЮЗ ЭЛИТ", не подписывал, с руководителем этой организации не знаком (протокол от 16.04.08 г.). Провести проверку ООО "Оникс", являющегося поставщиком ООО "Бизнес Голд", невозможно.

Расчетные операции с обоими поставщиками осуществлялись через ЗАО МКБ "Москомприватбанк" в течение непродолжительного времени.

Суды первой и апелляционной инстанций дали оценку указанным обстоятельствам и доказательствам, на которых они основаны, и пришли к выводу об отсутствии достаточных оснований считать заявителя недобросовестным.

При этом суды руководствовались ст. 171, 172 НК РФ, Постановлением Пленума ВАС РФ от МВД России от 22.05.09 г. N 37\22-27-2769 следует, что подписи на счетах-фактурах выполнены М.Д. Уголовное дело, возбужденное в отношении ген. директора ООО "МЮЗ ЭЛИТ", в ходе расследования которого анализировались взаимоотношения с ООО "Бизнес Голд", прекращено по п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, т.е. в связи с отсутствием состава преступления. Суд пришел к выводу о недостоверности показаний С.А.

Приняв во внимание все вышеуказанные обстоятельства, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов.

По п. 2.1.1 решения налог на прибыль за 2004 год, не приняв расходы Общества на оплату услуг комиссионера ООО "Элит Холдинг Золото", осуществлявшего реализацию золотых изделий на основании договора комиссии от 02.09.2002 года N К-1.

При этом ФНС России по г. Москве от 30.07.2008 г. N 16-19/12. Признать недействительным решения УФНС России по г. Москве N 16-19/12 от 30.07.2008 г. в этой части.

В остальной части судебные акты оставить без изменения.

Возвратить ООО "МЮЗ Элит" из федерального бюджета госпошлину в сумме 1000 руб., уплаченную по пл. п. N 296 от 03.03.2009 г.

Председательствующий

Н.В.БУЯНОВА

Судьи

О.И.РУСАКОВА

Т.А.ЕГОРОВА

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий