Аналитика / Налогообложение / Микрозайм для ИП, который ведет деятельность в двух регионах – какой ОГРН будет считаться действительным

Микрозайм для ИП, который ведет деятельность в двух регионах – какой ОГРН будет считаться действительным

Одновременная регистрация гражданина в качестве ИП и регистрация его как главы КФХ не является нарушением закона
11.08.2020
Российский налоговый портал

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Ефимова Ольга

Ответ прошел контроль качества

Организацией, которая выдает микрозаймы (далее - МКК) населению, обнаружено, что клиент - ИП, подавший заявку на получение займа, имеет два свидетельства о постановке на учет в качестве ИП в разных субъектах РФ с разными кодами ОКВЭД: 1 - деятельность в сфере торговли; 2 - крестьянско-фермерское хозяйство (КФХ) без образования юридического лица, что подтверждается выписками из реестра ЕГРИП.

Какие последствия для МКК в случае выдачи займа (микрозайма)? Каким статусом обладает глава КФХ? Может ли впоследствии налоговый орган признать одно из свидетельств незаконным?

По общему правилу гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве ИП (п. 1 ст. 23 ГК РФ).

Согласно п. 5 ст. 23 ГК РФ граждане вправе заниматься производственной или иной хозяйственной деятельностью в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании КФХ. Главой КФХ может быть гражданин, зарегистрированный в качестве ИП.

КФХ считается созданным со дня его государственной регистрации КФХ. На государственную регистрацию подается заявление о государственной регистрации КФХ (форма N Р21002), в котором в качестве главы КФХ указывается гражданин, определенный в соглашении, либо гражданин, создающий такое хозяйство единолично. Для регистрации гражданина в качестве ИП используется другая форма N Р21001 (п. 5 ст. 23 ГК РФ, ст. 5, п. 1 ст. 16 Федерального закона от 11.06.2003 N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (далее - Закон о КФХ), п. 14.1, п. 17.1 Требований к оформлению документов..., утвержденных приказом ФНС от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@).

По результатам регистрации физических лиц в качестве ИП и КФХ выдается документ, подтверждающий факт внесения записи ЕГРИП. Первой внесенной в ЕГРИП присваивается основной государственный регистрационный номер (далее - ОГРНИП), который вносится в отношении всех последующих записей в отношении зарегистрированного субъекта (абзац третий п. 15 Административного регламента..., утвержденного приказом Минфина России от 30.09.2016 N 169н, п. 6 Порядка ведения ЕГРЮЛ и ЕГРИП, утвержденного приказом Минфина России от 30.10.2017 N 165н).

Законодательство допускает смену главы КФХ, при этом из содержания нормативно-правовых актов не следует, что этом случае прекращается КФХ и вносится в ЕГРИП запись об этом (ст. 18 и ст. 21 Закона о КФХ, п. 34 и п. 35 Административного регламента, п. 18.1 и п. 19.1 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган).

Исходя из этого, представляется, что, несмотря на смену главы, ОГРИП не меняется, что означает, что ОГРИП, присвоенный при регистрации КФХ, "не привязан" к конкретному ИП, являющемуся главой КФХ, а "привязан" к самому КФХ как объединению граждан (п. 1 ст. 1 Закона о КФХ).

Согласно ст. 6 и п. 3 ст. 8 Закона о КФХ имущество КФХ принадлежит его членам на праве совместной собственности. По сделкам, совершенным главой КФХ в интересах хозяйства, отвечает КФХ своим имуществом. В свою очередь, гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание (ст. 24 ГК РФ). Из этих положений следует, что имущество главы КФХ и имущество самого КФХ должно быть обособлено друг от друга.

На основании изложенного считаем, что при подаче главой КФХ документов на регистрацию, по сути, производится регистрация объединения граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, с внесением в ЕГРИП сведений о главе, избранным такими гражданами для представления их интересов как объединения в отношениях с третьими лицами.

Статья 21 ГК РФ позволяет гражданину осуществлять любые виды предпринимательской деятельности с соблюдением установленных требований законодательства.

Законодательство не запрещает гражданину, являющемуся главой КФХ, осуществлять иные виды предпринимательской деятельности, не связанные с деятельностью КФХ.

Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о госрегистрации) напрямую не запрещает осуществлять регистрацию гражданина в качестве ИП, если такой гражданин является главой КФХ. Положения п. 4 ст. 22.1 указанного Закона, запрещающие государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, по нашему мнению, в данной ситуации неприменимы, поскольку, как мы уже указывали выше, КФХ регистрируется по специальной процедуре как объединение граждан, возглавляемое ИП (смотрите также постановление Семнадцатого ААС от 22.01.2014 N 17АП-15283/13).

В связи с этим мы полагаем, что одновременная регистрация гражданина в качестве ИП и регистрация его как главы КФХ не является нарушением закона. Отметим, что в судебной практике есть примеры, когда суд допустил возможность применения п. 4 ст. 22.1 Закона о госрегистрации в подобной ситуации, тем не менее отказав в иске регистрирующего органа о признании решения о государственной регистрации недействительной (решение Арбитражного суда Ивановской области от 28.08.2013 по делу N А17-3447/2013).

Если допустить, что в рассматриваемой ситуации регистрация главы КФХ будет признана недействительной, то в силу п. 3 ст. 23 ГК РФ, п. 3 ст. 1 Закона о КФХ необходимо руководствоваться правилами гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из федерального закона, иных нормативных правовых актов РФ или существа правовых отношений. По сложившемуся в судебной практике подходу внесение записи в ЕГРЮЛ о признании недействительной записи о государственной регистрации создания юридического лица не прекращает прав и обязанностей юридического лица, а является основанием для проведения ликвидации по установленной процедуре (определение ВС РФ от 25.06.2015 N 305-КГ15-8144).

Исходя из этого, мы полагаем, что признание недействительной записи о регистрации гражданина в качестве главы КФХ не повлечет недействительности договора займа и прекращения прав и обязанностей по нему. Обнаружить судебную практику, в которой бы рассматривался подобный вопрос, нам, к сожалению, не удалось.