Порядок возмещения НДС в отношении строительных материалов (строительство объекта недвижимости)

Подрядчики работают без НДС, материалы закупаются заказчиком с НДС. Здание на сегодняшний день не достроено.

Заказчик пытался возместить НДС за работы и материалы, но налоговая инспекция отказала, ссылаясь на то, что строительство жилого дома не подлежит обложению НДС.

Как быть в данной ситуации – можно ли возместить НДС сейчас или только после ввода дома в эксплуатацию?

Автор: эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Лазарева Ирина.

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

В рассматриваемой ситуации организация может согласиться с налоговым органом и принять к вычету предъявленные продавцами суммы налога в части, относящейся к нежилым помещениям, после ввода дома в эксплуатацию.

Если организация готова к спорам с контролирующими органами, то, учитывая судебную практику, считаем возможным принять к вычету соответствующую доле нежилых помещений сумму НДС до окончания строительства, организовав должным образом раздельный учет.

Суммы НДС, приходящиеся на материалы, использованные для строительства жилых помещений, не могут быть приняты в качестве налогового вычета. Эти суммы должны учитываться в стоимости указанных материалов (при условии, что организация не откажется от освобождения от налогообложения).

Обоснование вывода:

Общие условия применения налоговых вычетов, на которые налогоплательщик вправе уменьшить исчисленную сумму НДС, установлены п. 2 ст. 171 НК РФ. Одним из необходимых условий применения налоговых вычетов является приобретение товаров (работ, услуг, имущественных прав) для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения по НДС.

В соответствии с подп. 22 и 23 п. 3 ст. 149 НК РФ операции по реализации жилых домов, жилых помещений, долей в них, а также передача доли в праве на общее имущество в многоквартирном доме при реализации квартир не подлежат обложению НДС.

На основании подп. 1 п. 2 ст. 170 НК РФ сумма налога, предъявленная покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и (или) реализации (передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению, учитывается в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов.

Следовательно, НДС, предъявленный при приобретении организацией товаров, работ, услуг, используемых при строительстве жилых помещений, не может быть принят в качестве налогового вычета, а должен быть учтен в стоимости этих товаров, работ, услуг.

В то же время в рассматриваемой ситуации согласно проекту часть объекта строительства составляют нежилые помещения, реализация которых облагается НДС. В таком случае нельзя говорить, что весь объект строительства подлежит использованию в деятельности, не облагаемой НДС, поскольку освобождению от налогообложения подлежит лишь реализация жилых помещений, а также услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде (подп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Согласно п. 2 ст. 15 Жилищного Кодекса РФ (далее – ЖК РФ) жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства). Жилое помещение предназначено для проживания граждан (п. 1 ст. 17 ЖК РФ) (смотрите также письмо Минфина России от 12.05.2012 г. № 03-07-10/11).

Соответственно, реализация той части объекта недвижимости, которая не является жилыми помещениями, то есть приходится на салоны и магазины, облагается НДС, а налогоплательщик имеет право на налоговые вычеты в этой части в порядке, установленном ст. 172 НК РФ.

Пункт 4 ст. 149 НК РФ устанавливает, что в случае, если налогоплательщиком осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями ст. 149 НК РФ, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

В свою очередь, в таком случае на основании п. 4 ст. 170 НК РФ налогоплательщик также обязан вести раздельный учет предъявленного продавцами товаров (работ, услуг) НДС. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, не включается.

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ сумма НДС, предъявленного по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам:

– используемым для осуществления операций, не облагаемых НДС, – включается в стоимость этих товаров (работ, услуг);

– используемым в облагаемой НДС деятельности – в общем порядке принимается к вычету.

Если же приобретенные товары (работы, услуги, основные средства) используются как в деятельности, облагаемой налогом, так и не облагаемой налогом, налогоплательщик распределяет НДС в самостоятельно определяемой пропорции исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг).

Однако в отношении незаконченных строительством объектов недвижимости, которые пока не используются в деятельности налогоплательщика (в частности, не реализуются), такой порядок распределения «входного» НДС применить сложно.

Представители финансового ведомства считают, что распределение сумм НДС, предъявленных налогоплательщику при строительстве жилого комплекса со встроенными нежилыми помещениями, относящихся к стоимости жилых и нежилых помещений, предназначенных для осуществления, соответственно, операций, освобождаемых от налогообложения и облагаемых этим налогом, следует производить лишь после принятия налогоплательщиком на учет готового к вводу в эксплуатацию жилого дома (письмо Минфина России от 28.04.2010 г. № 03-07-07/20 (далее – Письмо)).

Судьи в постановлении ФАС Московского округа от 24.06.2011 г. № Ф05-5451/11 по делу N А40-90116/2010 согласились с мнением Минфина России, признав право налогоплательщика на налоговые вычеты после ввода в эксплуатацию объектов капитального строительства (нежилых помещения), являющихся товаром и подлежащим учету на счете 41. В свою очередь, указанный вывод приводится судами применительно к разным ситуациям. Например, в постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.06.2011 г. по делу № А45-14059/2010 суды также указали, что распределять входящие суммы НДС между облагаемой и необлагаемой деятельностью следует после ввода в эксплуатацию построенного объекта. При этом до указанной даты налогоплательщик вправе принять к вычету всю сумму налога без распределения.

Поддерживая налогоплательщиков, принимавших к вычету суммы НДС, относящиеся к нежилым помещениям, до момента принятия на учет готового к вводу в эксплуатацию жилого дома суды учитывают в том числе следующие факторы (постановления ФАС Московского округа от 07.09.2012 г. № Ф05-9765/12 по делу № А40-134819/2011, постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2013 N 15АП-16915/13, от 20.11.2012 г. № 15АП-13175/12, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2012 г. № 07АП-8001/12):

– положения учетной политики о порядке ведения раздельного учета операций, подлежащих обложению НДС, и операций, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

– сведения, содержащиеся в проектной документации, которые отражают площади, виды и количество помещений в строящемся объекте недвижимости, определяют их назначение (жилое или нежилое).

Кроме того, в рассматриваемой ситуации договором предусмотрена поэтапная сдача работ с оформлением необходимых документов, что может служить дополнительным аргументом в пользу налогоплательщика в случае предъявления претензий налогового органа в части невозможности принятия к учету этапа выполненных работ (включая использованные для этого материалы), не предусмотренного договором. Например, это служило одним из оснований отказа налогового органа в применении вычетов до окончания строительства в деле, рассматриваемом в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2013 г. № 15АП-16915/13.

Таким образом, на наш взгляд, при осуществлении строительства жилого дома с нежилыми помещениями налогоплательщик может:

– согласится с мнением Минфина России и распределять «входные» суммы НДС после ввода дома в эксплуатацию;

– избрать позицию судебных органов и организовать раздельный учет сумм налога по облагаемым и необлагаемым операциям. При этом следует быть готовым к отстаиванию своей позиции в суде.

Полагаем, что предъявление к вычету НДС до ввода объекта в эксплуатацию без осуществления раздельного учета сумм налога неправомерно и Минфин России в Письме справедливо указывает на необходимость оформления в этом случае уточненных деклараций по НДС за соответствующие периоды.

К сведению:

В соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные п. 3 ст. 149 НК РФ, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование (письмо Минфина России от 19.09.2013 г. № 03-07-07/38909). При этом отказ или приостановление от освобождения от налогообложения операций должно быть на срок не менее одного года.

Отказавшись от льготы по налогообложению, при реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них организация в общем порядке должна будет определить налоговую базу по НДС и исчислить налог (п. 2 ст. 153, п. 1 ст. 166, п. 1 ст. 168 НК РФ). Однако в таком случае налогоплательщик будет иметь право на налоговые вычеты, в том числе налога, предъявленного при приобретении материалов, использованных для осуществления строительства жилых помещений.

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий