Логин или email Регистрация Пароль Я забыл пароль


Войти при помощи:

Аналитика / Налогообложение / Проблемы «неучтенных» вмененщиков при переходе на добровольную уплату ЕНВД

Проблемы «неучтенных» вмененщиков при переходе на добровольную уплату ЕНВД

Многие вмененщики (преимущественно ИП), которые уже долгое время работают по месту своего налогового учета (месту жительства), не подавали в момент начала ведения облагаемой ЕНВД деятельности отдельного заявления о постановке на "вмененный" учет. Они думали, что повторная регистрация в той же ИФНС не нужна. К тому же от них никто этого не требовал до последнего момента

28.06.2013
«Главная книга»
Автор: Мошкович М.Г.

Однако в 2013 г. вмененка стала добровольной. И в качестве обязательного условия для продолжения применения ЕНВД налоговики потребовали от "неучтенных" вмененщиков написать заявления о постановке на учет под угрозой перевода на общий режим <1>. Причем с указанием реальной даты начала ведения "вмененной" деятельности. Естественно, что тем, кто выполнил это требование, тут же были предъявлены штрафы за нарушение порядка постановки на учет <2>. Посмотрим, что можно сделать в этой ситуации.

Нужно ли заявление

Подавать заявление о постановке на "вмененный" учет, даже если вы уже зарегистрированы в данной ИФНС по иному основанию, действительно нужно. Но не потому, что вмененка стала добровольной, а потому, что применение ЕНВД - это самостоятельное основание для постановки на налоговый учет как сейчас, так и ранее <3>.

И тот факт, что инспекторы не наказали вас раньше и исправно принимали декларации по ЕНВД, эту обязанность не отменяет.

А вот законность взыскания штрафа за непостановку на учет в этом случае весьма сомнительна. И хотя у налоговиков иное мнение, в суде у вас есть шансы защитить себя.

Как отбиться от штрафа за непостановку на учет

Поскольку те, кто попал в эту историю, как правило, применяют ЕНВД не первый год, советуем для начала проверить, не истек ли срок давности для привлечения к ответственности (3 года с момента совершения нарушения <4>). Если да, то дальше и спорить не о чем. Решение о привлечении к ответственности, вынесенное инспекцией за пределами такого срока, однозначно будет отменено вышестоящим налоговым органом либо судом.

Напомним, как считается срок давности. К примеру, вы начали вести "вмененную" деятельность 08.04.2010. Срок для постановки на учет (5 рабочих дней с начала ведения деятельности) истек 15.04.2010, поэтому с 16.04.2010 начинаем отсчитывать 3 года. Окончание срока приходится на 15.04.2013. Следовательно, после этой даты наказать вас уже нельзя.

Примечание. Если речь идет об организации, то за просрочку постановки на учет могут наказать и руководителя (или бухгалтера) - на сумму от 500 до 1000 руб. <5> Но в этом случае срок давности меньше - 1 год с момента совершения нарушения <6>.

Если срок давности еще не прошел, переходим к аргументам по существу.

(!) Больше 10 лет назад ВАС разъяснил, что нельзя штрафовать налогоплательщика за нарушение срока постановки на учет, если он уже состоит на учете в этой инспекции по другому основанию <7>. Это разъяснение хотя и древнее, но действующее, поэтому обязательно ссылайтесь на него.

Есть и современные судебные решения в пользу вмененщиков с теми же аргументами <8>. Хотя, отметим, некоторые суды все же считают взыскание штрафа законным <9>.

(!) Если ВАС говорил только о невозможности наказания за просрочку в данном случае, то Минфин, ссылаясь на его позицию, пошел еще дальше. В Письмах прошлых лет он разъяснял, что повторно вставать на учет уже в качестве вмененщика не нужно <10>. Ему вторили и налоговики <11>.

По правилам НК разъяснения "свыше" могут спасти от штрафа (как исключающее вину обстоятельство), если по смыслу и содержанию они относятся к периоду, когда вы совершили нарушение. При этом дата письма не имеет значения <12>. И хотя позднее позиция Минфина поменялась <13>, никаких принципиальных изменений законодательства в этом вопросе не произошло. Поэтому вы можете оправдывать свою непостановку на "вмененный" учет старыми разъяснениями. По крайней мере суды на них ссылаются <14>. Ссылайтесь и вы - терять, как говорится, нечего.

Кроме того, можно сказать о наличии неясности в налоговом законодательстве, которую подтверждают противоречивые письма контролеров. А все неясности, как известно, должны толковаться исключительно в вашу пользу <15>.

(!) Еще один важный момент - смягчающие вину обстоятельства. Их перечень в НК не закрыт, а учет хотя бы одного такого обстоятельства уменьшает штраф не меньше чем на 50% <16>. Так, суд снизил вмененщику штраф за просрочку постановки на учет с 10 000 до 50 руб. <17>, приняв во внимание, что:

- нарушение совершено впервые;

- "вмененная" отчетность исправно представлялась;

- своевременно уплачивался ЕНВД.

Учесть смягчающие и исключающие вину обстоятельства может не только суд, но и налоговый орган <18>. Поэтому, если ваше дело еще в стадии разбирательства, не забудьте изложить все приведенные выше аргументы в возражениях на акт налоговиков <19>. И пусть вас не смущает необходимость говорить одновременно о смягчении вины и ее отсутствии. Приводите все аргументы - какой-нибудь сработает!

Имейте в виду, что учет какого-либо смягчающего обстоятельства налоговым органом не мешает суду дополнительно учесть другие смягчающие обстоятельства. И, соответственно, сделать сумму штрафа (если он все-таки будет) еще меньше.

Если вам заблокировали счет за неподачу "общих" деклараций

Тех, кто так и не подал заявление о постановке на "вмененный" учет в установленный Минфином крайний срок - не позднее 22 апреля 2013 г. (даты представления декларации по ЕНВД за I квартал 2013 г. <20>), налоговики считают перешедшими на общий режим с начала 2013 г. Таким организациям и ИП грозит блокировка счета за неподачу деклараций по налогам общего режима <21> и доначисление соответствующих налогов.

Если вы готовы к судебному спору, обжалуйте действия инспекции в суде. Внимание судей нужно обратить на следующее.

Каких-либо переходных положений для тех, кто решил перейти с 2013 г. от обязательной "вмененки" к добровольной, в НК нет <22>. Следовательно, организации и предприниматели, которые работали на ЕНВД ранее, не должны подавать заявление о постановке на учет только потому, что этот режим перестал быть для них обязательным.

Сказанное, по сути, подтверждают и налоговики. Ведь они потребовали, чтобы "неучтенные" вмененщики указывали в заявлении о постановке на учет не 1 января 2013 г., а дату начала того квартала, за который они первый раз представили "вмененную" декларацию <23>. То есть необходимость подачи заявления никак не связана с внесением поправок в НК. Она следует из общего требования вставать на учет в течение 5 рабочих дней со дня начала "вмененной" деятельности. Но неподача такого заявления, если вы уже платите ЕНВД и сдаете декларации, никак не может быть основанием для "слета" со спецрежима. Следовательно, действия ИФНС по блокировке счета незаконны.

Есть и другой способ решить проблему - возможно, более затратный, но зато без суда. Представьте необходимые декларации и таким образом разморозьте счет. Одновременно подайте заявление о постановке на "вмененный" учет, но уже не задним числом, а с текущей даты <24>. В таком случае придется заплатить налоги по общему режиму - с начала года до даты, указанной в таком заявлении как дата начала деятельности, облагаемой ЕНВД. В частности, нужно будет начислить НДС по отгрузкам и авансам, полученным с начала I квартала <25>.

***

Как видим, легкой жизни у "неучтенных" вмененщиков в этом году точно не будет. Ну а тем, кто все-таки встал на учет как плательщик ЕНВД до 2013 г., можно не волноваться. Никаких дополнительных заявлений в связи с переходом на добровольное применение ЕНВД им подавать не нужно.


<1> Письма ФНС от 29.12.2012 N ЕД-4-3/22653@; Минфина от 27.12.2012 N 03-02-07/2-183

<2> ст. 116 НК РФ

<3> п. 2 ст. 346.28 НК РФ (ред. от 21.07.2005)

<4> п. 1 ст. 113 НК РФ

<5> ч. 1 ст. 15.3 КоАП РФ

<6> ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ

<7> п. 39 Постановления Пленума ВАС от 28.02.2001 N 5

<8> Постановления ФАС УО от 18.12.2012 N Ф09-12343/12; ФАС ДВО от 01.02.2012 N Ф03-6996/2011

<9> Постановления ФАС ПО от 27.09.2011 N А06-7317/2010; ФАС СЗО от 10.04.2013 N А56-32161/2012

<10> п. 1 Письма Минфина от 24.04.2007 N 03-11-04/3/126

<11> Письмо УФНС по г. Москве от 18.01.2007 N 18-11/3/03906

<12> подп. 3 п. 1 ст. 111, п. 2 ст. 109 НК РФ; Постановление Президиума ВАС от 30.11.2010 N ВАС-4350/10

<13> Письма Минфина от 27.09.2010 N 03-02-08/58, от 03.06.2009 N 03-11-06/3/154

<14> Постановление ФАС УО от 18.12.2012 N Ф09-12343/12

<15> п. 7 ст. 3 НК РФ

<16> п. 1 ст. 112, п. 3 ст. 114 НК РФ

<17> Постановление ФАС СЗО от 10.04.2013 N А56-32161/2012

<18> п. 2 ст. 111, п. 4 ст. 112 НК РФ

<19> приложение N 1 к Приказу ФНС от 13.12.2006 N САЭ-3-06/860@

<20> ст. 346.30, п. 3 ст. 346.32 НК РФ

<21> пп. 3, 11 ст. 76 НК РФ

<22> ст. 2 Закона от 25.06.2012 N 94-ФЗ

<23> Письмо ФНС от 29.12.2012 N ЕД-4-3/22653@

<24> п. 3 ст. 346.28 НК РФ

<25> п. 1 ст. 167 НК РФ

Разместить:

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться