26.10.2011   НДС: типичные ошибки и налоговые претензии

Что делать Консалт, Ведущий консультант по налоговому и бухгалтерскому учету

Действительно в данном вопросе присутствуют разночтения.

Позиция Минфина России по этому вопросу была изложена еще в письме от 26.07.2007 г. № 03-07-15/112, на которое финансовое ведомство продолжает ссылаться и в настоящее время (письма от 26.04.2010 г. № 03-07-11/145 и от 30.03.2010 г. № 03-07-04/02). Т.е. суммы премий и вознаграждений, полученные покупателем товаров от продавца и не связанные с оплатой товаров, не распространяются требования подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ (то есть указанные суммы не облагаются налогом на добавленную стоимость как суммы, связанные с оплатой товаров).

Официальная позиция налоговых органов состоит в том, что премия (бонус), полученная покупателем за выполнение определенных условий договора, рассматривается как средства, полученные за услугу по сбыту определенного объема товаров и прочие услуги, которые включаются в налоговую базу по НДС в общеустановленном порядке (письмо УФНС России по г. Москве от 13.11.2006 г. № 19-11/99884). Аналогичное мнение о том, что суммы выплат, бонусов, премий за закупку определенного объема товара включаются в налоговую базу по НДС, отражено и в письме ФНС России от 21.03.2007 г. № ММ-8-03/207@.

Действительно, покупатель товара получает вознаграждение исключительно по договору поставки, т.е. если нет договора поставки, то нет и вознаграждения. Если не выполнено условие по закупке согласованного объема товаров в определенный период, то вознаграждение покупателю не выплачивается. Полагающееся покупателю товара вознаграждение выплачивается на расчетный счет, либо размер вознаграждения уменьшает его задолженность перед продавцом товара.

Цена договора без предоставленного вознаграждения и цена договора с предоставленным покупателю вознаграждением при продаже одной и той же партии товара различаются на сумму вознаграждения, но и в том и в другом случае цена договора содержит в себе НДС. Из этого следует, что и вознаграждение как часть цены договора содержит в себе НДС.

Однако руководствуясь рекомендациями Минфина России, покупатель (допустим, сетевой магазин) приобретает товар за одну цену (эта цена с НДС будет отражена в первичных документах и счете-фактуре) и, фактически уплачивает за товар другую - (минимальную) цену. Реально уплаченная цена за товар будет составлять разницу в виде цены по договору и премии или скидки, которую покупатель учтет как внереализационный доход, не облагаемый НДС. А НДС со стоимости товара он примет к вычету в полном размере по счету-фактуре. В результате происходит уход от уплаты НДС, т.е. узаконенная минимизации налоговых платежей.

В связи с вышеизложенным представляется, что позиция Минфина России по вопросу не обложения НДС сумм премий и вознаграждений, полученных покупателем товаров от продавца, нуждается в пересмотре с учетом выводов, сделанных в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.12.2009 г. № 11175/09 по делу № А44-109/2008 и Постановления ФАС Московского округа от 26.05.2011 г. № КА-А40/4206-11-2 по делу № А40-53783/10-114-296 и другой судебной практики.

Что делать Консалт, Ведущий консультант по налоговому и бухгалтерскому учету

У продавца, торгующего в розницу, обязанность по выставлению счетов-фактур в отношении товаров, проданных населению за наличный расчет, считается выполненной, если при их реализации он выдал покупателю кассовый чек или иной документ установленной формы (п. 7 ст. 168 НК РФ).

Эта норма Кодекса в отношении оплаты (частичной оплаты), полученной таким продавцом в наличной форме в счет предстоящих поставок товаров, не применяется.

В связи с этим при получении розничным продавцом сумм предварительной оплаты в наличной форме ему следует составлять авансовые счета-фактуры (ст. 169 НК РФ).

Нужно выписать счет-фактуру не позднее 5 календарных дней с момента получения предоплаты (п. 3 ст. 168 НК РФ) и зарегистрировать его в книге продаж (п. 18 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 г. № 914 (далее – Правила)).

Счета-фактуры надо составлять на каждый полученный аванс. При этом если в один день от нескольких покупателей-граждан получены авансы, то можно составить один счет-фактуру на все полученные за этот день суммы аванса.

В письме от 09.04.2009 г. № 03-07-11/103 Минфин России указал, что неправильное оформление «авансового» счета-фактуры не влияет на право поставщика заявить уплаченный при получении предоплаты НДС к вычету. Проблемы с вычетом будут только у покупателя.

Поскольку покупатель-гражданин не является плательщиком НДС и налог к вычету не принимает (ст. 143, п. 1 ст. 169, п. 1 ст. 172 НК РФ), то авансовый счет-фактуру можно составить в одном экземпляре только для себя. В нем можно не указывать данные о покупателе-гражданине (его ИНН, КПП, адрес), а поставить в соответствующих строках прочерки (п. 8 ст. 171, п. п. 1, 6 ст. 172 НК РФ).

Если в книге продаж вы будете регистрировать авансовые счета-фактуры, то показания ленты ККТ в данной книге регистрировать уже не надо (п. 16 Правил).

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

При реализации товаров (работ, услуг), а также при получении предоплаты в счет предстоящих поставок продукции (выполнения работ, оказания услуг), продавец не позднее пяти календарных дней с момента отгрузки или поступления аванса должен выставить покупателю соответствующий счет-фактуру п. 3 ст. 168 НК РФ.

Согласно п. 7 ст. 168 НК РФ при реализации товаров за наличный расчет в рамках розничной торговли и услуг общественного питания, а также при оказании иных услуг и выполнении работ непосредственно населению требование о выставлении счета-фактуры считается исполненным, если продавец выдал покупателю кассовый чек или иной документ установленной формы.

Между тем расчеты с участием граждан, не связанные с ведением ими предпринимательской деятельности, согласно ст. ст. 140 и 861 ГК РФ, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке. В настоящее время все большее развитие получают именно безналичные расчеты, в том числе оплата товаров банковской карточкой. Однако такой способ внесения денег покупателем-гражданином в п. 7 ст. 168 НК РФ не упоминается. Но выписывать счет-фактуру при расчетах с населением в безналичном порядке все-таки нужно, причем лишь в одном экземпляре для подведения итогов продаж в учете по итогам налогового периода, то есть только для себя. Вручать ее покупателю не нужно. Нет необходимости выяснять какие-либо сведения о покупателе – физическом лице для заполнения своего экземпляра счета-фактуры. Согласно Письму Минфина России от 25 мая 2011 г. № 03-07-09/14 в случае отсутствия у продавца товаров информации о физических лицах в соответствующих строках документа просто проставляются прочерки.

Российский налоговый портал, Консультант по налогам и сборам

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ ставка НДС 0% применяется в отношении работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, вывезенных в режиме экспорта.При реализации товаров (в вашем случае, как я поняла, это памятники) в Белоруссию НДС начисляют по нулевой ставке (основание – ст. 2 Соглашения от 25.01.08, п. 1 ст. 1 Протокола от 11.12.09).

Что делать Консалт, Ведущий консультант по налоговому и бухгалтерскому учету

Экспедитор, в отличие от перевозчика, в основном занимается организацией перевозок, которые фактически осуществляет другая организация - непосредственный перевозчик. Однако изначально договорные отношения экспедитор оформляет с заказчиком, от условий договора с которым зависят учет и налогообложение.

Если выплаты перевозчику учитываются экспедитором в составе расходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль, то выручка от оказания услуг признается в составе доходов организации-экспедитора в том объеме, в котором она получена от клиента - грузоотправителя или грузополучателя (письма Минфина России от 14.06.2011 г. № 03-07-08/185, от 16.02.2009 г. № 03-03-06/1/65).

В вашем случае выручкой признается стоимость всех услуг, оказанных клиенту в рамках договора экспедиции, включая стоимость перевозки, хотя вы, как экспедитор не осуществляете ее лично.

Транспортно-экспедиционные услуги, предусмотренные подп. 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ, включая завоз-вывоз грузов, фактически оказываемые в 2011 г. российскими организациями, не являющимися перевозчиками на железнодорожном транспорте, между пунктами, один из которых расположен на территории Российской Федерации, а другой - на территории иностранного государства, облагаются налогом на добавленную стоимость по нулевой ставке как до, так и после 1 октября 2011 г., при условии представления в налоговые органы документов, определенных п. 3.1 ст. 165 НК РФ. Данные документы представляются одновременно с представлением налоговой декларации по НДС (п. 10 ст. 165 НК РФ).

Реализация указанных услуг будет облагаться по ставке 0 процентов при одновременном выполнении следующих условий:

– договор должен соответствовать требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации и Федерального закона от 30.06.2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности» к договору транспортной экспедиции;

– услуги должны оказываться именно при организации международной перевозки.

В соответствии с подп. «ж» п. 1 ст. 3 «Общие определения» Соглашения термин «международная перевозка» означает любую перевозку морским, речным или воздушным судном, автотранспортным средством или железнодорожным транспортом, осуществляемую предприятием договаривающегося государства, кроме случаев, когда перевозка осуществляется между пунктами, расположенными в одном и том же договаривающемся государстве.

Российский налоговый портал, Консультант по налогам и сборам

Как указал Минфин России в письме от 27.10.2008 г. № 03-07-08/245, порядок определения места реализации работ в целях применения НДС установлен ст.148 НК РФ. Место реализации работ, непосредственно связанных с недвижимым имуществом, определяется по месту нахождения недвижимого имущества, в отношении которого выполняются работы. При этом к таким работам относятся, в частности, строительные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы.

Таким образом, местом реализации СМР, выполняемых за пределами территории Российской Федерации российскими организациями как подрядчиками, так и субподрядчиками, территория Российской Федерации не признается и, соответственно, такие работы налогом на добавленную стоимость на территории Российской Федерации не облагаются.

Но у нас в данном случае речь идет о Южной Осетии. Обратимся к письму Минфина России 16.01.2009 г. № 03-07-08/03. Финансовое ведомство отметило, что на основании подпункта 2 пункта 1.1 статьи 148 НК РФ местом реализации работ по монтажу оборудования и пусконаладочных работ, непосредственно связанных с оборудованием, находящимся на территории Республики Южная Осетия, территория Российской Федерации также не признается.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

Для НДС установлен налоговый период – квартал ст. 163 НК РФ, по истечении которого, налогоплательщики обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом п. 5 ст. 174 НК РФ. Уплата налога производится по итогам каждого налогового периода за истекший налоговый период равными долями не позднее 20-го числа каждого из трех месяцев, следующего за истекшим налоговым периодом п. 1 ст. 174 НК РФ. В случае не своевременной оплаты налога в соответствии с п. 3 ст. 75 НК РФ начисляется пеня за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора.

Согласно ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода НДС подлежит возмещению налогоплательщику, налоговый орган проводит камеральную налоговую проверку обоснованности суммы налога заявленной к возмещению в порядке, установленном ст. 88 НК РФ. По окончании проверки, если не будут выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм. Если у налогоплательщика имеются недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по пеням и штрафам, налоговый орган самостоятельно производит зачет сумм налога, подлежащей возмещению, в счет погашения указанных недоимок и задолженности по пеням и штрафам. При отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по пеням и штрафам, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается налогоплательщику на банковский счет или по письменному заявлению может быть направлена в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам. Решение о зачете сумм налога принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

При получении предоплаты в счет предстоящей поставки товаров продавец обязан предъявить покупателю сумму НДС, исчисленную по налоговой ставке 10/110 или 18/118, путем выставления счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня получения сумм предоплаты. Такая обязанность установлена нормами п. п. 1 и 3 ст. 168 НК РФ, и должна исполняться продавцом вне зависимости от формы (денежной или не денежной), в которой эта оплата осуществлена. При этом объект налогообложения по НДС возникает на дату передачи векселя в качестве предварительной оплаты товаров в счет предстоящей его поставки на основании под. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ.

Поскольку оплатой, частичной оплатой в счет будущих поставок признается получение денежных средств продавцом или прекращение обязательств иным способом, не противоречащим законодательству, говорить о том, что обязательства покупателя по оплате прекращаются, можно только в случае получения в счет оплаты векселя третьего лица. В этот момент должен быть начислен НДС и выставлен счет-фактура покупателю.

В случае передачи в подтверждение своего долга собственного векселя обязательство покупателя перед поставщиком еще существует. Значит, и обязанности по уплате НДС с аванса нет. Если же до отгрузки организация-векселедержатель получит деньги по этому векселю, необходимо будет включить полученные суммы в налоговую базу по НДС.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

При получении от поставщика товаров (работ, услуг) авансового счета-фактуры покупатель регистрирует его в книге покупок, то есть использует вычет по авансовому НДС. В дальнейшем - по мере возникновения права на реальный вычет - в книге покупок покупателем регистрируется уже счет-фактура по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным правам. Одновременно сумма авансового налога восстанавливается покупателем, причем в книге продаж авансовый счет-фактура регистрируется на сумму, подлежащую восстановлению. На это указывает п. 3 ст. 170 НК РФ, содержащий исключительный перечень случаев восстановления налога налогоплательщиком.

«Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС» (Постановление Правительства РФ от 02.12.2000 г. № 914 (ред. от 26.05.2009 г.)) дают возможность пользоваться авансовым вычетом в полном объеме даже по тем товарам (работам, услугам), которые приобретены ими для одновременного использования в облагаемых операциях и операциях, освобожденных от налогообложения.

Пунктом 8 Правил установлено, что входящие счета-фактуры, полученные налогоплательщиком от продавцов товаров (работ, услуг), регистрируются им в книге покупок по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном ст. 172 НК РФ.

В силу этого авансовый счет-фактура по таким товарам (работам, услугам) регистрируется налогоплательщиком в книге покупок на полную сумму налога, указанной в счете-фактуре на аванс.

После принятия товаров (работ, услуг) к учету налогоплательщик обязан восстановить сумму авансового налога.

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ реальный вычет по товарам (работам, услугам), используемым одновременно в облагаемых и необлагаемых операциях, определяется налогоплательщиком в условиях раздельного учета, на основании специальной пропорции. Следовательно, счет-фактура по приобретенным товарам (работ, услуг), используемым одновременно в налогооблагаемых операциях и операциях, освобожденных от налогообложения, регистрируется в книге покупок налогоплательщика лишь в той части налога, который принимается им к вычету. Оставшаяся сумма НДС, указанная в таком счете-фактуре, к вычету не принимается, а учитывается в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг).

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

Указание в счетах-фактурах дополнительной информации, не нарушающих последовательности расположения обязательных реквизитов формы счета-фактуры, определенной Правилами ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 г. № 914. нормами НК РФ не запрещено (письмо Минфина России от 23.04.2010 г. № 03-07-09/26).

Кроме того, в соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ, невыполнение требований к счету-фактуре, не предусмотренных п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ, не может являться основанием для отказа принять к вычету суммы налога, предъявленные продавцом, считают представители судебной власти. В частности, судьи ФАС Поволжского округа (Постановление от 07.06.2008 г. № А55-14265/2007) убеждены, что дополнительные реквизиты в счете-фактуре не повод отказать на этом основании в получении налогового вычета. Такую позицию высказали судьи ФАС Восточно-Сибирского округа (Постановление от 09.11.2005 г. № А19-5000/05-24-Ф02-5522/05-С1)

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

В случае невозможности использования вышеуказанных товаров в деятельности, подлежащей налогообложению налогом на добавленную стоимость, суммы налога по этим товарам к вычету не принимаются. (письмо Минфина России от 01.08.2011 г. № 03-07-11/207)

Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории России, либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенной процедуре выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении:

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ;

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

Согласно п.п. 4 п. 5.1 ст. 169 НК РФ в счете-фактуре, выставляемом при получении оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав), должно быть указано наименование поставляемых товаров (описание работ, услуг), имущественных прав.

В случае получения предварительной оплаты (частичной оплаты) по договорам поставки товаров, предусматривающим их отгрузку в соответствии с заявкой (спецификацией), оформляемой после оплаты, в этих договорах, как правило, указывается обобщенное наименование поставляемых товаров (например, нефтепродукты, кондитерские изделия, хлебобулочные изделия, канцелярские товары и т.п.). Поэтому при оформлении счета-фактуры при получении предварительной оплаты (частичной оплаты) по таким договорам следует указывать обобщенное наименование товаров (или групп товаров).

Если заключаются договоры, предусматривающие одновременно с поставкой товаров выполнение работ (оказание услуг), то в соответствующей графе счета-фактуры указывается как наименование поставляемых товаров, так и описание выполняемых работ (оказываемых услуг).

Что делать Консалт, Ведущий консультант по налоговому и бухгалтерскому учету

Пунктом 18 Постановления Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 г. № 914 «Об утверждении Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов – фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость» (в ред. Постановления Правительства РФ от 26.05.2009 г. № 451) установлено, что при получении денежных средств в виде авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) продавцом составляется счет – фактура, который регистрируется в книге продаж.

Сведения, которые необходимо указывать в счете-фактуре при получении аванса, указаны в п. 5.1 ст. 169 НК РФ.

Вместе с тем не заполняются такие реквизиты, как грузоотправитель, грузополучатель, единица измерения, количество поставляемых товаров, цена за единицу измерения, сумма акцизов, итого с НДС, страна происхождения товара и номер ГТД.

Однако ни в НК РФ, ни в Постановлении Правительства РФ N 914 нет разъяснений о заполнении графы 1 «Наименование товара» в счете-фактуре при получении аванса от покупателя, если номенклатура товара неизвестна.

Минфин России в письмах от 09.04.2009 г. № 03-07-11/103, от 06.03.2009 г. № 03-07-15/39 разъясняет, что в ситуации, когда невозможно определить, за какой товар получена предоплата, необходимо указывать обобщенное наименование товара.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. 3, 6 – 8 ст. 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных ст. 172 НК РФ, и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, условиями, которые должны быть соблюдены налогоплательщиком для обоснования права на налоговый вычет, являются: принятие товара (работ, услуг) к учету при наличии соответствующих первичных документов; приобретение товаров (работ, услуг) для операций, подпадающих под обложение НДС, или для перепродажи; предъявление счета-фактуры, оформленного в соответствии с положениями п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ.

При этом документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать установленным требованиям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия.

Согласно п. 1 и 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

П. 2 ст. 40 НК РФ налоговым органам предоставлено право контролировать правильность применения цен по сделкам в отдельных случаях, в том числе по сделкам между взаимозависимыми лицами. В случае, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ, услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пеней, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

В целях обеспечения единообразия судебной практики при оценке арбитражными судами доказательств обоснованности возникновения налоговой выгоды у налогоплательщика в Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» даны разъяснения.

В п. 1 сказано, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей настоящего Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы, получения

налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В п. 10 данного Постановления указывается, что факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности, и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Что делать Консалт, Ведущий консультант по налоговому и бухгалтерскому учету

Согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

В частности, в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2008 г. № Ф08-1131/08-408А судьи заняли позицию налогового органа и признали налоговую выгоду необоснованной в следующей ситуации: общество создано незадолго (за две недели) до совершения сделки по приобретению оборудования, оплата оборудования произведена заемными денежными средствами, полученными от учредителя общества, оборудование передано в аренду по цене, не оправдывающей его приобретение, отсутствие иной деятельности и штата работников.

Однако в Постановлении ФАС Центрального округа от 16.12.2010 г. № А14-610/2010 судьи стали на сторону налогоплательщика, поскольку доказательств согласованности действий налогоплательщика и его поставщиков, направленных на неуплату НДС и получение необоснованной налоговой выгоды, налоговым органом не представлено.

При вынесении решения суд опирался на следующие факты.

Представленными налогоплательщиком документами подтверждается факт приобретения и принятия к учету объектов основных средств, по которым заявлен налоговый вычет.

Наличие у налогоплательщика указанных документов налоговым органом не оспаривается. Каких-либо претензий к порядку оформления представленных счетов-фактур инспекцией также не заявлено.

Приобретенное у акционерного общества «Орловский завод «Стекломаш» недвижимое имущество используется ЗАО «Стекломаш-Инвест» в производственной деятельности предприятия, в операциях, облагаемых НДС.

Суд при принятии решения исходил из правовой позиции, изложенной в п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», т.е. из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. Т.е. действия налогоплательщиков, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, суд признал экономически оправданными, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, – достоверными.

С учетом вышеизложенного можно сделать следующий вывод: если организация продает товары, передает в лизинг оборудование и т.д. взаимозависимому лицу по рыночной цене, с которой уплачивает НДС в бюджет, а факт приобретения товара, оборудования подтвержден первичными документами и счетом-фактурой, составленным должным образом, то продавец (поставщик) товара, оборудования свою обязанность по исчислению и уплате в бюджет НДС выполнил.

Следовательно, и у организации – покупателя есть шансы отстоять свое право на вычет «входного» НДС в арбитражном суде, несмотря на тот факт, что товар или оборудование приобретено у взаимозависимого лица.

Этот вывод подтверждается многочисленной судебной практикой: Постановление ФАС Московского округа от 25.05.2011 г. № КА-А40/4632-11 по делу № А40-92920/10-114-432; Постановление ФАС Московского округа от 09.02.2011 г. № КА-А40/18203-10 по делу № А40-87727/09-90-598; Постановление ФАС Московского округа от 03.12.2010 г. № КА-А41/15392-10 по делу № А41-10918/10; Постановление ФАС Московского округа от 03.11.2010 г. № КА-А40/13643-10 по делу № А40-104618/09-142-779; Постановление ФАС Центрального округа от 18.12.2009 г. № А35-9350/2008; Постановление ФАС Центрального округа от 15.09.2009 г. № А35-5941/08-С26 и т.д.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

Если компания полностью переводится на ЕНВД, то нужно восстановить НДС по всей недвижимости согласно в п. 3 ст. 170 НК РФ, то есть единовременно исходя из остаточной стоимости объекта недвижимости, имеющей место в последнем налоговом периоде перед переходом на ЕНВД. Для расчета используют формулу:

НДС(В) = НДС x ОС : ПС,

где НДС – сумма входного НДС по объекту недвижимости;

ОС – остаточная стоимость объекта недвижимости;

ПС – первоначальная стоимость объекта недвижимости.

Если одновременно с видом деятельности, облагаемой ЕНВД, организация ведет другие, налоги по которым исчисляются в соответствии с общим режимом налогообложения, то НДС по объекту недвижимости, используемому в разных видах деятельности, следует восстанавливать по правилам п. 6 ст. 171 НК РФ. А именно в декабре каждого года в размере 1/10 суммы НДС в течение 10 лет, ранее принятой к вычету, с учетом пропорции. Этот порядок не касается основных средств, которые полностью самортизированы или с момента ввода в эксплуатацию которых прошло не менее 15 лет.

Ежегодную сумму восстанавливаемого налога рассчитывают по формуле:

НДС(В) = НДС : 10 x В1 : В,

где НДС(В) – сумма НДС, которую нужно восстановить в конце года;

НДС – общая сумма налога по объекту недвижимости;

В1 – выручка от деятельности, облагаемой ЕНВД;

В – общая выручка за год.

Что делать Консалт, Ведущий консультант по налоговому и бухгалтерскому учету

Порядок взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг в Таможенном союзе установлен в Протоколе от 11.12.2009 г. «О порядке взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг в Таможенном союзе» (далее – Протокол по работам и услугам). Этот документ в РФ ратифицирован Федеральным законом от 19.05.2010 г. № 94-ФЗ и применяется также с 1 июля 2010 г. (п. 1 Решения № 36).

Основной принцип, заложенный в Протоколе по работам и услугам, заключается в том, что взимание косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в государстве – участнике Таможенного союза, территория которого признается местом реализации работ или услуг.

В Протоколе по работам и услугам не содержится положения, согласно которому реализация работ и услуг по ремонту (модернизации, переоборудованию) транспортных средств, ввезенных с территории одного государства на территорию другого государства исключительно для ремонта с последующим вывозом отремонтированных транспортных средств, облагается НДС по ставке 0%.

Согласно подп. 2 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ, связанных с движимым имуществом, признается территория Российской Федерации, если такое имущество находится на ее территории.

Следовательно, услуги по модернизации транспортного средства резидента Республики Казахстан, оказанные на территории РФ подлежат обложением НДС по ставке 18%.

ГК CONTRUST, Старший консультант по бухгалтерскому учету и налогообложению

В соответствии со ст. 2 Порядка взимания косвенных налогов при выполнении работ, оказании услуг в таможенном союзе взимание налогов при выполнении работ, оказании услуг осуществляется в государстве, территория которого признается местом реализации работ и услуг.

Согласно подп. 2 п. 1 ст. 3 Порядка местом реализации работ, услуг признается территория государства – члена таможенного союза, если работы, услуги связаны непосредственно с движимым имуществом, транспортными средствами, находящимися на территории этого государства. В данном случае транспортное средство будет находиться на территории РФ. Следовательно, при выполнении работ, оказании услуг налоговая база, ставки косвенных налогов, порядок их взимания и налоговые льготы (освобождение от налогообложения) определяются в соответствии с законодательством РФ.