Аналитика / Налогообложение / Заем акциями позволяет перераспределять деньги учредителям без налогов

Заем акциями позволяет перераспределять деньги учредителям без налогов

Риск состоит в том, что нормы, регулирующие налогообложение займа ценными бумагами, введены только с 2010 года
01.04.2010
«Налоговое планирование»

Описание схемы. Предположим, у акционерного общества три учредителя-юрлица с количеством акций 45, 45 и 10 процентов. Ни один из них не может получить деньги от компании без дополнительной налоговой нагрузки, поскольку не выполняются условия ни подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ (о безвозмездной помощи учредителям), ни подпункта 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ (о нулевой ставке дивидендов). В первом случае необходимо владение более чем 50 процентами акций компании, а в другом – не менее чем 50 процентами.

На практике некоторые компании уже в 2010 году планируют временно изменить пропорцию владения акциями с помощью займа ценными бумагами. Например, деньги нужны первому учредителю. По договоренности второй владелец передает ему в заем 6 процентов акций их общей дочерней компании. Согласно пункту 1 статьи 807 Гражданского кодекса, они переходят в собственность заемщика, и количество его акций достигает 51 процента (45 + 6). Далее компания безвозмездно передает ему деньги, которые не облагаются у получателя налогом на прибыль на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Через некоторое время учредитель гасит заем, то есть возвращает первоначальному владельцу его акции.

Комментарий «ПНП». Риск состоит в том, что нормы, регулирующие налогообложение займа ценными бумагами, введены только с 2010 года. И какие могут возникнуть спорные моменты, пока не ясно. Согласно статье 282.1 НК РФ, в налоговом учете обеих сторон по этой сделке не будет ни доходов, ни расходов. За исключением процентов, как и по обычному денежному займу. Если по окончании срока договора бумаги так и не будут возвращены, то у заимодавца будут признаны доходы от продажи, а у заемщика – расходы на покупку.

Но в случае недобросовестности заемщика заимодавец может потерять свои акции. Согласно гражданскому законодательству, должник должен вернуть ценные бумаги того же рода и качества, но не обязательно те же самые (п. 1 ст. 807 ГК РФ). А по налоговому – заемщик может вернуть рыночную стоимость этих акций (п. 2 ст. 282.1 НК РФ).

Поэтому в договоре займа необходимо предусмотреть дополнительные гарантии восстановления статус-кво или подписать отдельный договор обратной продажи спорных акций с открытой датой.

Есть еще одна сложность. Не исключено, что для передачи ценных бумаг в заем придется привлекать посредника. Дело в неясных формулировках статьи 282.1 НК РФ. В ней указано, что положения статьи распространяются на операции, совершенные комиссионерами, поверенными, агентами или доверительными управляющими. И не понятно, только ли к таким сделкам относится статья или ко всем сделкам, в том числе с участием посредников.

Представитель УФНС по г. Санкт-Петербургу, к которому мы обратились за комментариями, указал, что, по его мнению, привлечение посредника не обязательно. Однако для устранения сомнений требуются пояснения Минфина.

Необходимо учесть, что заем ценными бумагами не может быть беспроцентным (п. 1 ст. 282.1 НК РФ). Это ограничение можно обернуть себе на пользу. Дело в том, что процент за пользование ценными бумагами устанавливается исходя из их рыночной стоимости (п. 1 ст. 282.1 НК РФ). По бумагам, не обращающимся на организованном рынке, она может определяться акционерами самостоятельно вплоть до конца 2010 года (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 25.11.09 № 281-ФЗ). То есть, установив максимальную рыночную стоимость и низкий процент займа, заемщик сможет учесть большую сумму процентов в налоговом учете, соблюдая ограничения статьи 269 НК РФ. Это выгодно, когда заимодавцем является убыточная компания или «упрощенец» с объектом «доходы».

Применять подобную схему для выплаты дивидендов по нулевой ставке проблематично. Для освобождения от налога у источника учредитель должен владеть долей в уставном капитале не менее 50 процентов в течение года (подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ). Но этот же срок является предельным для договора займа ценными бумагами (п. 1 ст. 282.1 НК РФ).