Выплата дивидендов за 2 квартал 2022 года и заявление об отказе от применения моратория

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

кандидат юридических наук Гентовт Ольга

Ответ прошел контроль качества

Имеет ли право ООО выплачивать дивиденды за 2 квартал 2022 года, если данное ООО не имеет признаков банкротства? Распространяются ли на него положения постановления Правительства РФ от 28.03.2022 N 497 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами"? Если распространяется, то что нужно сделать, чтобы на законных основаниях выплатить дивиденды?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Общество с ограниченной ответственностью, не заявившее об отказе от применения моратория, не вправе выплачивать дивиденды в период действия моратория.

Выплата дивидендов вопреки установленному запрету является нарушением законодательства о банкротстве и может быть оспорена по иску кредитора, который должен доказать, что такая выплата нарушает его права и законные интересы.

Для того чтобы на законном основании осуществить выплату дивидендов, обществу необходимо заявить об отказе от применения моратория, опубликовав соответствующее заявление на Федресурсе.

Обоснование позиции:

С 1 апреля 2022 г. в соответствии с п. 1 ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) на полгода был введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей.

Целью введения моратория является обеспечение стабильности экономики путем оказания поддержки отдельным хозяйствующим субъектам. Согласно абзацу первому п. 2 ст. 9.1 Закона о банкротстве правила о моратории не применяются к лицам, в отношении которых на день введения моратория возбуждено дело о банкротстве. В отношении всех иных лиц правила о моратории распространяются независимо от того, обладают ли данные лица признаками неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества либо нет (пп. 1, 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", далее - Постановление N 44).

Мораторием предусмотрен ряд мероприятий, которые предоставляют лицам, на которых он распространяется, преимущества (в частности, освобождение от уплаты неустойки и иных финансовых санкций), а также накладывают на них ряд ограничений (например, запрет на выплату дивидендов, распределение прибыли) (п. 4 Постановления N 44). В соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве на срок действия моратория на возбуждение дел о банкротстве в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве. В силу абзаца девятого п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве (посвященной последствиям вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения) не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.

Как следует из абзаца третьего пункта 1 статьи 9.1 Закона о банкротстве, а также абзаца второго пункта 4 Постановления N 44, любое лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить об отказе от применения моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления и влечет неприменение к отказавшемуся лицу всего комплекса преимуществ и ограничений со дня введения моратория в действие, а не с момента отказа от моратория (смотрите: постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2022 N 17АП-3343/21). Однако если названное лицо докажет, что отказ от моратория вызван улучшением его экономического положения, произошедшим вследствие использования мер поддержки, предусмотренных мораторием, то последствия введения моратория к нему не применяются с момента отказа от моратория.

Таким образом, если юридическое лицо, подпавшее под действие моратория, не откажется от его применения, то принятие решения о распределении прибыли в период моратория и их выплата в период моратория будут нарушать положения законодательства о банкротстве. Выплата дивидендов вопреки установленному запрету может быть оспорена по иску кредитора на основании ст. 10 и п. 2 ст. 168 ГК РФ в отсутствие возбужденного дела о банкротстве. При этом кредитор должен доказать, что такая выплата нарушает его права и законные интересы (п. 8 Постановления N 44). Соответственно, для того, чтобы выплата дивидендов не нарушала требования закона, обществу следует заявить об отказе от моратория.

Следует отметить, что сделки, нарушающие запрет, установленный абзацем девятым п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве, сделки, направленные на исполнение обязательств должника, возникших на основании решений о выплате дивидендов, доходов по долям (паям), решений о распределении прибыли между учредителями (участниками) должника, являются оспоримыми (смотрите: информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.04.2009 N 129 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Кроме того, при предъявлении кредиторами такого общества требований о взыскании неустойки (штрафы, пени) и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей выплата дивидендов в период действия моратория может быть учтена как одно из обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии у общества экономических затруднений и фактическом отказе должника от применения в отношении себя моратория, в связи с чем суд может удовлетворить требование кредитора (смотрите, например, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.10.2021 N 08АП-9507/21, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2022 N 08АП-12216/21, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2021 N 17АП-10417/21, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.01.2021 N 09АП-75917/20). В постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2021 N 17АП-14827/21 суд прямо указал на то, что нарушение запрета на выплату дивидендов и распределение прибыли свидетельствует о том, что общество в действительности не пострадало в условиях ухудшения экономической ситуации, в связи с чем доводы ответчика об освобождении его от уплаты финансовых санкций за период действия моратория на возбуждение дел о банкротстве признаны судом проявлением заведомо недобросовестного поведения (п. 2 ст. 10 ГК РФ).

Также полагаем, что при возбуждении в дальнейшем в отношении общества дела о банкротстве выплата дивидендов может быть оспорена арбитражным управляющим, конкурсными кредиторами на основании ст. 61.2 Закона об банкротстве как сделка, направленная на причинение вреда имущественным интересам кредиторов должника.

К сожалению, официальных разъяснений по последствиям нарушения запрета на выплату дивидендов нам обнаружить не удалось. Вместе с тем Банк России в письме от 17.05.2022 N 010-31-2/4257 "О выплате дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределении прибыли между учредителями (участниками) должника в период моратория на банкротство" указал на то, что запрет на выплату дивидендов, распределение прибыли установлен в отношении должника как прямое последствие введения моратория. Учитывая в том числе нормы Федерального закона "Об акционерных обществах", Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", представляется, что запрет на выплату дивидендов, распределение прибыли следует рассматривать в качестве запрета обществу совершать определенные корпоративные действия. Банк России подчеркнул, что положения Закона о банкротстве не устанавливают непосредственно обязанности банка контролировать исполнение должником, на которого распространяется действие моратория на возбуждение дел о банкротстве, запрета на выплату дивидендов, распределение прибыли. Однако банки вправе устанавливать, в том числе во внутренних документах, договорах с клиентами, дополнительные процедуры приема к исполнению распоряжений о переводе денежных средств.

Судебная практика по последствиям нарушения запрета на выплату дивидендов после введенного в 2022 году моратория еще не сложилась. В постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 14.04.2022 N 02АП-600/22 по делу N А29-7403/2021, принятом после введения моратория, судебная коллегия отметила, что одним из последствий введенного моратория является установление запрета на выплату дивидендов. Следует, однако, отметить, что в решении Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2021 по делу N А40-258268/2020 суд отказал в признании решения о выплате ПАО "ФСК ЕЭС" дивидендов недействительным в соответствии со ст. 10, 168, 174.1 ГК РФ, несмотря на то, что на момент выплаты дивидендов в отношении данной компании действовал мораторий на банкротство. Следует также отметить, что на момент проведения годового общего собрания акционеров ПАО "ФСК ЕЭС" основным акционером ПАО "ФСК ЕЭС" (80,13%) являлось ПАО "Россети", основным акционером которого, в свою очередь, является Российская Федерация (88,04% пакета акций).

Также обращаем внимание на то, что в настоящее время в Государственную Думу внесен Проект федерального закона О внесении изменений в отдельные положения законодательных актов Российской Федерации (далее - законопроект), который направлен на изменение положений п. 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве. Как следует из пояснительной записки (https://sozd.duma.gov.ru/bill/123230-8#bh_note), автором законопроекта предлагается внести изменения в указанные положения закона, в соответствии с которыми последствия введения моратория на возбуждение дел о банкротстве наступают только в отношении должников, обладающих признаками банкротства.

Поскольку законопроект находится на стадии рассмотрения (https://sozd.duma.gov.ru/bill/123230-8#bh_histras), в настоящее время следует руководствоваться разъяснениями, приведенными выше.

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий