По вопросу приведения уставов обществ с ограниченной ответственностью в соответствие с новыми требованиями законодательства

По вопросу приведения уставов обществ с ограниченной ответственностью в соответствие с новыми требованиями законодательства

В связи с вступлением в силу Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 312-ФЗ) с 1 июля 2009 года началась обязательная перерегистрация обществ с ограниченной ответственностью. Кроме того, 22 июля 2009 года официально опубликован Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N205-ФЗ), которым также были внесены изменения в положения Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Основные изменения, внесенные указанными законами в Закон об ООО коснулись главного - учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью. Из их числа исключен учредительный договор. Согласно ст. 89 ГК РФ, п. 5 ст. 11 Закона об ООО единственным учредительным документом обществ с ограниченной ответственностью является устав, который в отличие от учредительного договора не требует для своего изменения волеизъявления всех участников общества. В соответствие со ст. 11 Закона об ООО с 1 июля 2009 года при учреждении общества с ограниченной ответственностью его учредители должны подписывать договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты долей в уставном капитале общества. Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 8 Закона об ООО участники вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления, который заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного участниками.
Незначительные изменения внесены в положения о содержании устава обществ с ограниченной ответственностью. С 1 июля текущего года в уставе могут не указываться сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Ранее при изменении размера долей участников общества необходимо было вносить данные изменения в устав и учредительный договор, а соответственно, в сведения ЕГРЮЛ, теперь же этого не потребуется, если устав общества не содержит этих сведений. В связи с чем, исключается необходимость регистрации изменений устава при каждом изменении размера долей или изменении состава участников.
Согласно положений ст. 18 Закона об ООО при увеличении уставного капитала за счет имущества, заявление и иные документы для государственной регистрации изменений, вносимых в устав общества в связи с увеличением уставного капитала общества, а также изменений номинальной стоимости долей участников общества должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества.
В соответствии со ст. 19 Закона об ООО при увеличении уставного капитала за счет дополнительных вкладов его участников и вкладов третьих лиц заявление и иные документы для государственной регистрации изменений в связи с увеличением уставного капитала общества, увеличением номинальной стоимости долей участников общества, внесших дополнительные вклады, принятием третьих лиц в общество, определением номинальной стоимости и размера их долей и в случае необходимости с изменением размеров долей участников общества, а также документы, подтверждающие внесение в полном объеме участниками общества дополнительных вкладов или вкладов третьими лицами, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участниками общества.
Хочу обратить внимание, что государственная регистрация уменьшения уставного капитала осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов в установленном порядке. Положениями ст. 20 Закона об ООО установлено, что документы для государственной регистрации уменьшения уставного капитала и изменения номинальной стоимости долей участников представляются в регистрирующий орган в течение одного месяца с даты направления кредиторам последнего уведомления об уменьшении уставного капитала.
Для третьих лиц изменения, по увеличению и по уменьшению уставного капитала общества, а также по изменению иных положений устава приобретают силу с момента их государственной регистрации.
Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Новыми положениями ст. 93 ГК РФ и ст. 21 Закона об ООО установлено, что продажа либо отчуждение иным образом доли третьим лицам допускается только с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества. Пунктом 4 ст. 21 Закона об ООО предусмотрено преимущественное право покупки доли участниками общества, отчуждаемой третьим лицам. Уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли самим обществом. При преимущественном праве покупки доли или части доли, в отличие от ранее действующей нормы, п. 4 ст. 21 Закона об ООО предоставляет участникам право при учреждении общества установить в уставе общества цену покупки доли по преимущественному праву. В этом случае участник должен предложить другим участникам приобрести его долю по цене, определенной в уставе.
Положениями п.5 ст. 21 Закона об ООО установлено, что участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. При этом важно отметить, что в целях избежания споров о моменте получения оферты законом установлено, что оферта о продаже доли считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. При этом она может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом в случаях, предусмотренных законом. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Участники общества и само общество, если уставом это предусмотрено, вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом либо другого более продолжительного срока, предусмотренного уставом.
Если участник общества, само общество отказываются от преимущественного права покупки доли, подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
В случае, если по истечении установленного срока для преимущественного права покупки доли участники общества, само общество, не воспользуются преимущественным правом покупки доли либо их отказа от преимущественного права покупки доли, доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу. При этом цена ее продажи должна быть не ниже предложенной участникам и обществу в направленной в их адрес оферте.
Изменениями, внесенными Федеральным законом N 312-ФЗ в Закон об ООО предусмотрены меры, направленные на защиту обществ от рейдерских захватов. Новая редакция ст. 21 Закона об ООО (п.11), в отличие от действовавшей ранее, установила дополнительные требования к форме сделки по отчуждению доли в уставном капитале общества. Так, если раньше подобные сделки заключались в простой письменной форме, то с 01.07.2009 сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежат обязательному нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки по отчуждению доли.
В статье 21 Закона об ООО регламентированы обязанности нотариуса при удостоверении сделки по отчуждению доли. На нотариусов возложена обязанность по проверке полномочий лиц на право распоряжения долей и определены документы, на основании которых проверяются эти полномочия. В связи с чем, он вправе затребовать у продавца документы, по которым ранее была приобретена им доля, а также выписку из ЕГРЮЛ. Причем от того, какими документами продавец подтверждает свое право на долю, зависит и срок выписки из ЕГРЮЛ, за который она должна быть составлена до дня обращения к нотариусу. К примеру, это может быть, нотариально удостоверенный договор, на основании которого была приобретена доля и выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности доли в уставном капитале и ее размере участнику общества, который ее отчуждает.
Также, изменениями, внесенными Федеральным законом N 312-ФЗ установлена обязанность нотариуса, осуществляющего нотариальное удостоверение сделки по отчуждению, по передаче в регистрирующий орган в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения заявления о внесении соответствующих изменений в государственный реестр. Указанное заявление должно подписываться участником общества, отчуждающим долю. Для информирования общества о совершении сделки копия заявления направляется нотариусом обществу.
Кроме того, ст. 21 Закона об ООО в новой редакции иначе определяет момент перехода прав на долю. Вносимыми изменениями установлено, что доля или часть доли в уставном капитале переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по ее отчуждению, а не с момента уведомления общества о состоявшейся уступке. В установленных Законом об ООО случаях, когда не требуется нотариального удостоверения сделки, доля переходит к приобретателю с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.
В соответствии с пунктами 11 и 16 статьи 21 Закона об ООО нотариальное удостоверение не требуется в случае:
-перехода доли или части доли к обществу и их последующего распределения, продажи или погашения;
-перехода доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества;
-передачи доли ликвидированного юридического лица - участника общества его учредителям, имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица;
-при использовании преимущественного права покупки доли участниками общества или самим обществом, путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта в соответствии с п. 5-7 ст. 21 Закона об ООО.
Кроме того, если участник общества, заключивший договор, устанавливающий обязательство совершить при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, неправомерно уклоняется от нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение указанного договора, вправе потребовать в судебном порядке передачи ему доли или части доли в уставном капитале общества. В этом случае решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.
В соответствии с п. 6 ст. 24 Закона об ООО орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. В случае, если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также их последующих распределения, продажи или погашения. Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений, а при продаже доли или части доли также документы, подтверждающие оплату доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, об их оплате приобретателем либо о погашении.
Согласно положений п. 16 ст. 21 Закона об ООО при переходе доли к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества; передачи доли ликвидированного юридического лица - участника общества его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, а также при продаже доли или части доли с публичных торгов, в течение трех дней с момента получения согласия участников общества, общество и орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должны быть извещены о переходе доли или части доли в уставном капитале общества путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного правопреемником реорганизованного юридического лица - участника общества, либо участником ликвидированного юридического лица - участника общества, либо собственником имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника общества, либо наследником или до принятия наследства исполнителем завещания, либо нотариусом, с приложением документа, подтверждающего основание для перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства или передачи доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежавших ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица.
В соответствии со ст. 22 Закона об ООО участник общества вправе передать в залог, принадлежащую ему долю в уставном капитале, другому участнику, и если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников общества, третьему лицу. Указанная статья дополнена положениями, согласно которых договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. На нотариусов, осуществляющего нотариальное удостоверение сделки по залогу доли, возложена обязанность по передаче в регистрирующий орган в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения заявления о внесении соответствующих изменений в государственный реестр. Указанное заявление должно подписываться участником общества, закладывающим долю. Для информирования общества о совершении сделки копия заявления направляется нотариусом обществу.
Кроме того, Федеральным законом N 205-ФЗ с 22.07.2009 внесены дополнения в п. 3 ст. 22 Закона об ООО, согласно которым запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или вступившего в законную силу решения суда.
В соответствии с новой редакцией ст. 26 Закона об ООО, регламентирующей новый порядок выхода участников из общества, участник общества вправе выйти из него, только если это предусмотрено уставом. До 01.07.2009 года участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. Кроме того, положения указанной статьи не допускают выход участников из общества, если это приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника. Необходимо отметить, что п. 10 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ предусмотрено, что до 1 января 2010 г. внесение в уставы обществ с ограниченной ответственностью, созданных до дня вступления в силу этого закона изменений, предусматривающих право участника общества выйти из общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому тремя четвертями голосов от общего числа голосов участников общества.
Изменениями, внесенными Федеральным законом N 312-ФЗ, Закон об ООО дополнен новой главой, которой установлена обязанность общества по ведению списка своих участников с указанием в нем сведений об участнике, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу. На участников общества возложена обязанность по своевременному информированию общества об изменении сведений об участниках - об изменении сведений о своем имени или наименовании, изменении месте жительства или места нахождения, а также об изменении сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале. На руководителя общества с ограниченной ответственностью возложена обязанность по обеспечению соответствия сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ.
В случае возникновения спора по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в государственном реестре, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ.
Федеральным законом N 205-ФЗ внесены изменения в п. 5 ст. 51 Закона об ООО, согласно которым реорганизуемое общество после внесения записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае, если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение тридцати дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков. Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.
Законом об ООО установлен новый порядок оспаривания состоявшегося перехода прав на долю в уставном капитале общества. После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ переход доли или части доли в соответствии с п.12 ст. 21 Закона об ООО может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд. Также в соответствии с п. 6 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ, внесенные в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимостей долей участников общества при приведении уставов обществ в соответствие с изменениями законодательства, признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми участниками общества, сведения по которым содержатся в ЕГРЮЛ, либо пока иное не будет установлено судом.
В связи с принятием Федеральных законов N 312-ФЗ и N 205-ФЗ существенно снизился риск "рейдерских захватов", так как для защиты прав участников обществ изменениями, внесенными в Закон об ООО, предусматривается:
-учет долей в ЕГРЮЛ с возможностью исключения сведений о них из устава;
-нотариальное удостоверение сделок, направленных как на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, так и при передаче ее в залог;
-право участника общества истребовать свою долю в судебном порядке в случае ее утраты в результате противоправных действий третьих лиц.
Федеральный закон N 312-ФЗ вступил в силу с 1 июля 2009 года. Уставы обществ, созданных до вступления в силу Федерального закона N 312-ФЗ, подлежат приведению в соответствие c изменениями, внесенными в часть первую ГК РФ и Закон об ООО до 1 января 2010 года. Переходными положениями о вступлении в силу Закона N 312-ФЗ не предусмотрено освобождение от уплаты государственной пошлины при приведении учредительных документов в соответствие вносимыми изменениями. В связи с чем, за регистрацию изменений, вносимых в устав обществ с ограниченной ответственностью в связи с приведением в соответствие с изменениями, внесенными в часть первую ГК РФ и Закон об обществах с ограниченной ответственностью, необходимо уплатить государственную пошлину в размере 400 рублей.
При этом, следует обратить внимание обществ, размер уставного капитала которых составляет менее чем десять тысяч рублей. Размер уставного капитала должен быть увеличен до минимально установленного внесенными п. 1 ст. 14 Закона об ООО изменениями, размера, то есть до 10 тысяч рублей. Поэтому устав общества, при приведении в соответствие с Федеральным законом N 312-ФЗ, должен содержать соответствующие требованиям законодательства сведения об уставном капитале.
Федеральным законом N 312-ФЗ установлен срок для приведения уставов обществ в соответствие с действующей с 1 июля 2009 года новой редакцией Закона об ООО - не позднее 1 января 2010 года. Однако из указанного закона не следует, что после указанного срока общества с ограниченной ответственностью не вправе продолжить свою деятельность и в последующем внести необходимые изменения в устав. В связи с чем, не приведение уставов обществ с ограниченной ответственностью в соответствие с Федеральным законом N 312-ФЗ не повлечет за собой их автоматическое исключение из ЕГРЮЛ. Регистрирующие органы будут осуществлять регистрацию изменений уставов обществ в целях приведения их в соответствие с Федеральным законом N 312-ФЗ и после 1 января 2010 года. При этом до приведения устава общества в соответствие с этим законом он будет действовать в части, не противоречащей новым требованиям Закона об ООО.
И последнее, что хотелось бы сказать. Не целесообразно приводить устав обществ в соответствие Федеральным законом N 312-ФЗ обществам с ограниченной ответственностью, которые в настоящий момент находится в процессе реорганизации и ликвидации, либо планируют провести реорганизацию или добровольную ликвидацию. С точки зрения законодательства о регистрации юридических лиц не приведение устава общества в соответствие с требованиями Федерального закона N 312-ФЗ не может являться основанием для отказа в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых или прекращающих деятельность в результате реорганизации, а также ликвидации юридического лица.
Но совсем другая ситуация, если понадобится продать долю или ее часть либо оформить долю в залог. Положениями ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлено содержание в ЕГРЮЛ сведений о номинальной стоимости и размерах долей участников общества. До приведения устава в соответствие с новыми требованиями законодательства в ЕГРЮЛ будут отсутствовать сведения о размерах долей участников общества, поскольку регистрирующий орган обязан их внести при регистрации новой редакции устава общества. А они могут понадобиться при нотариальном удостоверении сделки по отчуждению доли или части доли либо при оформлении договора залога.
Для приведения уставов обществ с ограниченной ответственностью в соответствии с новыми требованиями законодательства в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица представляются документы, предусмотренные п. 1 ст. 17 Федерального закона N 129-ФЗ. Документы могут представляться как непосредственно, так и по почте. Рекомендуемые формы заявлений и образец заполнения заявления по форме N Р13001 размещен на сайте ФНС России www.nalog.ru в разделе "Государственная регистрация и учет налогоплательщиков". Срок регистрации составляет не более пяти рабочих дней.

Отдел регистрации и учета налогоплательщиков
Управления ФНС России по Воронежской области

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий