Налоговый сертификат не нужен?

[Lucy]

Постановление Президиума ВАС РФ от 08.07.2008 N 3770/08 по делу N А57-13122/06-10-28
"Неподтверждение иностранной организацией своего постоянного местонахождения в государстве не имеет правового значения при налогообложении доходов, не подпадающих под действие пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ".

Из текста:
"Следовательно, ссылка суда кассационной инстанции на неподтверждение иностранной компанией своего постоянного местонахождения в государстве, с которым у Российской Федерации заключено соглашение об избежании двойного налогообложения (подпункт 4 пункта 2 статьи 310, статья 312 Кодекса), неправомерна, поскольку это обстоятельство не имеет правового значения при налогообложении доходов, не подпадающих под действие пункта 1 статьи 309 Кодекса".

Получается, и международное соглашение побоку, и статья 312 НК?
Так ли?
Где в статье 309 можно сделать такой вывод?

Российская организация покупает акции росийского же АО у кипрской компании.
Я рассуждаю так: поскольку существует соглашение об изхбежании двойного налогообложения, смотрим туда, и убеждаемся, что доход будет обалагаться на Кипре. Читаем статью 312, просим предоставить налоговый сертификат, налог не удерживаем.

Мне возражают: ни соглашение, ни статья 312 тут не применяются, т.к. доходы не подпадают под действие пункта 1 статьи 309. Следовательно, налог не удерживаем, а подтверждение налогового резиденства на Кипре на спрашиваем, оно не нужно.

Кто прав?
Применяем ли здесь международное соглашение или НК? Нужен ли сертификат?

[Punisher]

Lucy, приветствую!
это старый спор про то, что DTT якобы не требуется сертификата - это не так, ибо надо доказать резидентство, чтобы применить DTT

но есть иной путь, когда НК сам говорит, что внутри страны не облагается и тогда, да, не нужен сертификат. объективно зачем он? не согласны?)

[Consulco]

При покупке российским предприятием у иностранной компании имущества (за исключением недвижимости или акций/долей российского предприятия, в составе активов которого более 50% составляет российская недвижимость) в России не возникает налогообложения доходов иностранной компании. Это правило действует независимо оттого, есть между Россией и иностранным государством соглашение об избежании двойного налогообложения, или нет. По этой причине предоставлять налоговый сертификат от иностранной компании нет необходимости, он ни на что не влияет.
Вместе с тем, налоговые органы на местах могут не знать этого или "притвориться", что не знают. Поэтому лучше такой сертификат получить и хранить его в архиве российской компании для возможности предоставления при какой-то налоговой проверке в качестве дополнительной защиты своей позиции.
Основания для отсутствия налогообложения дохода иностранной компании:
Смотрите статью 309 НК "Особенности налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации". В ней определены те доходы, которые облагаются налогом в России. Остальные, при условии, что деятельность иностранной компании не приводит к образованию ПП в РФ - не облагаются.