ДУ и постоянное представительство иностранца

[Мэй]

Если отдать в ДУ иностранному юр лицу долю в российском ООО, образует ли это у него постоянное представительство на территории РФ?

[Gene]

А у него будет некто на территории РФ, представляющий его интересы на общих собраниях участников, советах директоров и т.д.?

[Мэй]

Gene А какое это имеет значение? В принципе все собрания можно и за рубежом проодить

передается 100% доля

[Gene]

Мэй основной вопрос, насколько я понимаю - есть ли у иностранного юрика предпринимательская деятельность на территории РФ. В большинстве Соглашений об избежании формулировка условия возникновения представительства примерно такая же.
В данном случае, если доля 100% и все решения по управлению компанией принимаются по месту нахождения иностранного юрика, то вряд ли можно говорить о возникновении ПП на территории РФ.
Исключением может быть случай, когда российская ОООшка может признана зависимым агентом. Но тут должны быть особые взаимоотношения между иностранцем и этой ОООшкой.

[ГОР]

Думаю вопрос не однозначен сам по себе
Если иностранец, получив долю ООО в ДУ управляет такм образом что абсолютно все решения принимает участник общества (я видел такие Уставы и решения участников) – то встает вопрос о постоянном местопребывании:

конвенция Россия – Великобритания:

Для целей настоящей Конвенции термин "лицо с постоянным местопребыванием в Договаривающемся Государстве" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит в нем налогообложению на основании его местожительства, постоянного местопребывания, местонахождения руководящего органа или любого другого критерия аналогичного характера; этот термин не включает лицо, которое подлежит налогообложению в этом Договаривающемся Государстве только в отношении доходов из источников в этом Государстве.

Там же:

…….
Для целей настоящей Конвенции термин "лицо с постоянным местопребыванием в Договаривающемся Государстве" означает любое лицо, которое по законодательству этого Государства подлежит в нем налогообложению на основании его местожительства, постоянного местопребывания, местонахождения руководящего органа или любого другого критерия аналогичного характера; этот термин не включает лицо, которое подлежит налогообложению в этом Договаривающемся Государстве только в отношении доходов из источников в этом Государстве.
3. Если в соответствии с положениями пункта 1 настоящей статьи лицо, не являющееся физическим лицом, является лицом с постоянным местопребыванием в обоих Договаривающихся Государствах, тогда оно считается лицом с постоянным местопребыванием в том Договаривающемся Государстве, в котором расположен его фактический руководящий орган.



ПО ГК:

Статья 54. Наименование и место нахождения юридического лица

……
2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 21.03.2002 N 31-ФЗ)
3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

В законе о регистрации юрлиц (129 ФЗ от 08.08.01):

в) адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

следовательно, не исключен вариант, что надо ставить вопрос о местонахождении исполнительного органа. И если он находится в Великобритании, то не будет ли признаваться обязанность такого ООО платить налоги в ЮК, на основании местонахождения менеджмента.

Там в конвенции вроде должна быть положения, не позволяющие двум Высоким Договаривающимся Государствам разорвать на части маленькую ООО-шку.

А если говорить только об управлении долей ООО в которой есть ГД, находящийся в России, он принимает решении по управлению организацией, действует без доверенности, а иностранный доверительный управляющий принимает только решения, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания – то, судя по физическому местонахождению ГД – ООО – российский налогоплательщик.

А что касается представительства:


Конвенция Россия – Великобритания

7. Тот факт, что компания, являющаяся лицом с постоянным местопребыванием в одном Договаривающемся Государстве, контролирует или контролируется компанией, являющейся лицом с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся Государстве, или осуществляет предпринимательскую деятельность в этом другом Государстве (либо через постоянное представительство, либо каким-либо иным образом), сам по себе не превращает одну из этих компаний в постоянное представительство другой.

Думаю, что ключ к решению проблемы кроется в определении степени самостоятельности ООО