Наличный опт: ЕНВД или НДС?

Фирмы, которые занимаются видами деятельности, перечисленными в главе 26.3, обязаны платить ЕНВД вместо налога на прибыль, налога на имущество, ЕСН, налога на добавленную стоимость (за исключением НДС, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию РФ). Если наряду с деятельностью, подпадающей под «вмененку», организация осуществляет другую деятельность, то в рамках последней она платит не ЕНВД, а либо единый налог (если фирма на «упрощенке») либо все «общие» налоги.

Одним из видов деятельности, занимаясь которым фирма должна платить ЕНВД, является розничная торговля, осуществляемая через объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади (подп. 4 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). То есть почти любая розничная торговля, судя по тому, что перечень объектов организации такой торговли не ограничен Кодексом. Поэтому, решая вопрос о необходимости перехода на «вмененку», следует обращать внимание, в первую очередь, на способ расчетов фирмы – наличный или безналичный, ведь торговать в розницу, значит, рассчитываться за товары и услуги наличными либо с использованием платежных карт (ст. 346.27 НК РФ). Однако по этому вопросу существуют различные точки зрения.

Понятие «розничная торговля» двояко толкуется представителями Минфина РФ и НДС, который перечисляли с наценки по наличной реализации за 2004-2005 годы. Наверняка выгода будет за ЕНВД.

Для того чтобы окончательно убедиться в целесообразности перевода части деятельности на «вмененку», просчитаем последствия «наказательного» характера. За неуплату ЕНВД и, соответственно, неподачу налоговой декларации по нему в прошлые периоды, грозит налоговая ответственность. Ее можно попробовать избежать с помощью статьи 111 Кодекса. Там в пункте 3 сказано, что обстоятельствами, исключающими вину налогоплательщика, является выполнение…письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных…уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции. Как было сказано выше, существуют письма налоговиков, согласно которым нельзя стать плательщиком ЕНВД, если торгуешь за наличные по договорам с признаками договора поставки. Мало, какой договор не содержит такие признаки, вот никто и не задумывался о «вмененке», чтя указания налоговиков, что сейчас позволит им избежать ответственности за ее отсутствие. Однако не стоит забывать, что письмо МНС РФ № 22-2-14/220@, разрешающее применять ЕНВД только в случае заключении договоров розничной купли-продажи, датировано 21 февраля 2005 г.

Кроме того, с августа 2004 года произошла реорганизация МНС РФ, сопровождавшаяся отчуждением у него функций по разъяснению налогового законодательства (ст. 54 Федерального закона от 29.06.2004г. № 58-ФЗ). Но и здесь шанс есть. Согласно письму Минфина от 21 сентября 2004 г. № 03-02-07/39 «налогоплательщики…вправе расценивать письменные разъяснения, данные руководителем налогового органа (его заместителем), как разъяснения компетентного должностного лица».

Если применить ст. 111 НК РФ не удастся, штрафные санкции следует сделать как можно более низкими. При самом неблагоприятном раскладе штраф за представление налоговой декларации с задержкой больше 181 дня составит 30 % от суммы неуплаченного налога и 10 % сюда же за каждый месяц, начиная со 181-го дня (ст. 119 НК РФ). За несвоевременную подачу декларации предусмотрен еще и административный штраф на должностных лиц в размере от 300 до 500 рублей (НДС, а не ЕНВД), а согласно Кодексу (п. 4 ст. 149 НК РФ, п. 7 ст. 346.26) это свидетельствует о необходимости раздельного учета. В противном случае суммы НДС по приобретенным товарам нельзя ни принять к вычету, ни включить в расходы по НДС.

Вывод – для снижения рисков и для повышения налоговой эффективности необходимо помимо подачи уточненных деклараций внедрить в учет раздельные операции за 2004-2005 годы.

Еще одно «за» в пользу раздельного учета. Так как раздельного учета на предприятих не вели, а НДС платили по всем (в том числе и «вмененным») операциям и в таком же порядке его возмещали, налоговики могут доначислить НДС, принятый к вычету в 2004-2005 годах, в полном объеме, а не только по «вмененной» реализации (см. Постановление ФАС Поволжского округа от 8 апреля 2004 г. № А65-16589/2003-СА1-36). К этой сумме могут прибавиться штрафы по 122-й статье Кодекса за неуплату налога.

Фирмам предстоит позаботиться о решении еще одной проблемы. Дело в том, что некоторые чиновники связывают необходимость платить НДС исключительно с наличием счета-фактуры, где он выделен, несмотря на то, что операция, по которой выставлен данный счет-фактура, не облагается НДС. Вот и в письме Минфина РФ от 20 мая 2005 г. № 03-06-05-04/137 сказано, что если покупатель оплатит предъявленную продавцом сумму НДС по операции, относящейся к «вмененной» деятельности, то продавец должен этот НДС заплатить в бюджет. При этом чиновники руководствуются пунктом 5 статьи 173 НК РФ.

Учитывая обширную отрицательную для налогоплательщиков судебную практику (например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22 января 2004 г. № А33-18699/02-СЗн-Ф02-4962/03-С1) необходимо постараться избежать претензий контролеров, иначе возврат НДС по наличной реализации, как мы выяснили – напрасно уплаченного, может оказаться под угрозой.

Чтобы этого избежать, рекомендуется произвести перерасчеты с покупателями, исправив соответствующие документы. Желательно оформить дополнительные соглашения к договорам о том, что наличная реализация не облагается НДС. Обязательно нужно исправить экземпляры счетов-фактур (своих и покупателя), в которых присутствуют товары, проданные за наличный расчет. Исправления будут касаться строк, где фигурируют товары, проданные за наличку, из этих строк следует исключить упоминание НДС (вместо «в т.ч. НДС» указать «без налога»). Исправления с указанием их даты необходимо заверить подписью руководителя и печатью (п. 29 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов фактур…, утв. Постановлением Правительства от 2 декабря 2000 г. № 914). Также, вероятно, придется исправить соответствующие накладные и обязательно – книгу продаж.

Велика вероятность, что покупатели не согласятся на подобные исправления до тех пор, пока продавцы не вернут им переплаченный налог. Ведь счет-фактура в своем первоначальном виде служил им основанием для вычета по НДС. Сейчас же НДС по счету-фактуре станет меньше (если в нем были товары, проданные и за наличку, и по безналу) либо исчезнет совсем (только товары, проданные за наличку), следовательно, налоговики могут доначислить вашим партнерам (покупателям) суммы налога по «вмененным» покупкам, принятые к вычету (отчасти этот вывод подтверждает Постановление ВАС от 15 июля 2003 г. № 2011/03). Эту ситуацию можно разрешить путем договоренностей о возврате некоторым покупателям сумм НДС. Скорее всего, таких возвратов будет немного, так как расплачиваются через кассу преимущественно предприниматели и фирмы, не являющиеся плательщиками налога на добавленную стоимость и не заинтересованные в его вычетах. Кроме того, по мнению некоторых судов (например, Постановления ФАС Уральского округа от 30 сентября 2003 года по делу N Ф09-3154/03-АК и ФАС Северо-западного округа от 08 сентября 2003г. по делу № А56-36758/02) если до начала налоговой проверки налогоплательщик направил своим контрагентам исправленные счета-фактуры на ту же сумму, но без выделенного НДС, то положения пункта 5 статьи 168 НК РФ считаются соблюденными и оснований взыскивать неправомерно предъявленный налог не имеется.

Дипломатичный подход в этой ситуации наряду с переделкой учета позволят избежать значительных налоговых рисков и достичь положительного экономического эффекта. 

 

Комментарии

Вы также можете   зарегистрироваться  и/или  авторизоваться  

Имя *

Комментарий *    

Добавить комментарий