Аналитика / Налогообложение / При новации первоначального обязательства по поставке товара в заем уплаченный с предоплаты НДС можно принять к вычету Мухин Г.А.

При новации первоначального обязательства по поставке товара в заем уплаченный с предоплаты НДС можно принять к вычету Мухин Г.А.

25.04.2013
«КонсультантПлюс»
Автор: Мухин Г.А.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.04.2013 N А32-2964/2012

Получив от контрагентов предоплату по договорам поставки, организация исчислила и уплатила с нее НДС, но товар не передала. Обязательство по возврату сумм предоплаты было заменено по новации на заемное обязательство. Налогоплательщик представил в инспекцию уточненную декларацию, в которой заявил к возмещению НДС исходя из принятых к вычету сумм налога с предоплаты. По результатам камеральной проверки налоговый орган отказал в возмещении заявленной суммы НДС. Налогоплательщик с этим не согласился и обратился в суд.

Суды первой и апелляционной инстанций признали решение налогового органа недействительным.

Инспекция обратилась в кассационную инстанцию с жалобой, в которой просила данные судебные акты отменить. ФАС Северо-Кавказского округа оставил решения нижестоящих судов без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения. Судебные акты нижестоящих судов были обоснованы следующим образом. В силу ст. ст. 414, 818 ГК РФ в момент подписания договора новации прекращается обязанность по поставке товара. Соответственно, прекращается обязанность по исчислению и уплате НДС с предоплаты, а у заявителя возникает сумма излишне уплаченного налога. Однако законодательство РФ не содержит механизма зачета или возврата налога из бюджета в случае возникновения обязанности по уплате налога в одном налоговом периоде и прекращения такой обязанности в другом. Поэтому на основании абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ налогоплательщик мог принять к вычету НДС, уплаченный по несостоявшейся операции в том периоде, в котором был заключен договор новации.

Тенденция вопроса

Аналогичные выводы содержатся в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 12.02.2013 N А56-4264/2012, от 21.04.2010 N А40-91717/09-129-567.

ФАС Северо-Западного округа указал, что при новации первоначального обязательства по оплате товара в заемное обязательство у налогоплательщика возникает переплата, зачет или возврат которой может быть осуществлен по правилам п. 1 ст. 78 НК РФ (Постановление от 16.10.2007 N А56-48068/2006 (Определением ВАС РФ от 28.01.2008 N 15837/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)). Однако права на вычет НДС, предусмотренного п. 5 ст. 171 НК РФ, у налогоплательщика не возникает. При этом, поскольку предъявление к вычету НДС не приводит к образованию недоимки по налогу, суд посчитал, что у инспекции не было оснований для отказа в возмещении налога.

ФАС Московского округа в Постановлении от 18.10.2012 N А40-12957/12-91-66 также придерживается того, что в рассматриваемой ситуации у налогоплательщика возникает переплата по НДС.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 24.02.2011 N А42-880/2009 согласился с возможностью принять НДС к вычету в случае новации первоначального обязательства в заемное обязательство, но только в периоде возврата суммы займа.